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新《民事訴訟法》修改對建造師考試的影響

來源:考試吧 2014-01-16 9:14:57 要考試,上考試吧! 一建萬題庫
考試吧整理“新《民事訴訟法》修改對建造師考試的影響”,請考生及時關(guān)注!

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  新《民事訴訟法》于2013年1月1日開始正式施行,較舊《民事訴訟法》,新法變化較多較大。本年度的建造法律法規(guī)的教材勢必會按照新法作出修訂。當然,建造師法律法規(guī)不會涉及到《民事訴訟法》的所有方面,現(xiàn)在,我們結(jié)合建造師法律法規(guī)考試的范圍和新法內(nèi)容,將教材可能變動和增加的地方進行預(yù)測。

  一、民事訴訟的管轄

  新《民事訴訟法》在協(xié)議管轄處做了修改:

合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

——舊法25條

合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

——新法34條

  新舊《民事訴訟法》最大變化在于協(xié)議管轄的案件范圍和可選擇的法院范圍。

  1、舊法規(guī)定當事人僅能就合同糾紛選擇管轄法院,但是新法表述意思除合同糾紛外,其他財產(chǎn)糾紛的當事人也可以選擇管轄法院。

  2、舊法規(guī)定協(xié)議管轄中可以選擇的法院有且僅有五個,即被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地,但是,新法的規(guī)定增加協(xié)議管轄可選擇法院的靈活性,除上述五個法院外,其他與案件爭議有實際聯(lián)系的法院也可以進入?yún)f(xié)議選擇管轄法院之內(nèi)。

  新舊《民事訴訟法》在協(xié)議管轄的條件上并未變化,即只能采用書面形式、不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

  二、民事訴訟當事人和代理人的規(guī)定

  在當事人和代理人的規(guī)定上,新法也有修改,當然和我們建造師法律法規(guī)考試相關(guān)的一個變化就是民事訴訟代理人的范圍。

當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

律師、當事人的近親屬、有關(guān)的社會團體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民,都可以被委托為訴訟代理人。

當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

下列人員可以被委托為訴訟代理人:

(一)律師、基層法律服務(wù)工作者;

(二)當事人的近親屬或者工作人員;

(三)當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民。

  三、民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用

  新《民事訴訟法》在證據(jù)種類、保全和應(yīng)用三大塊內(nèi)容中都對舊法做了較大修改。

  (一)證據(jù)的種類(新法有變化)

證據(jù)有下列幾種:

(一)書證;

(二)物證;

(三)視聽資料;

(四)證人證言;

(五)當事人的陳述;

(六)鑒定結(jié)論;

(七)勘驗筆錄。

 

 

以上證據(jù)必須查證屬實,才能作為認定事實的根據(jù)。

-證據(jù)包括:

(一)當事人的陳述;

(二)書證;

(三)物證;

(四)視聽資料;

(五)電子數(shù)據(jù);

(六)證人證言;

(七)鑒定意見;

(八)勘驗筆錄。

證據(jù)必須查證屬實,才能作為認定事實的根據(jù)。

——新法63條

  電子數(shù)據(jù)是新《民事訴訟法》新增的證據(jù)種類,大家記得如果多選題讓大家選擇“以下哪些屬于民事訴訟的證據(jù)種類”時,記得一定要選擇“電子數(shù)據(jù)”。

  此外,新法對證據(jù)種類中的證人證言和鑒定意見的內(nèi)容都做了修改。

  1、證人證言(新法72、73條變化較大)

凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負責(zé)人應(yīng)當支持證人作證。證人確有困難不能出庭的,經(jīng)人民法院許可,可以提交書面證言。

不能正確表達意志的人,不能作證。

——舊法第70條

凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負責(zé)人應(yīng)當支持證人作證。

不能正確表達意思的人,不能作證。

 

經(jīng)人民法院通知,證人應(yīng)當出庭作證。有下列情形之一的,經(jīng)人民法院許可,可以通過書面證言、視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證:

(一)因健康原因不能出庭的;

(二)因路途遙遠,交通不便不能出庭的;

(三)因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭的;

(四)其他有正當理由不能出庭的。

(新法73條)

 

證人因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失,由敗訴一方當事人負擔(dān)。當事人申請證人作證的,由該當事人先行墊付;當事人沒有申請,人民法院通知證人作證的,由人民法院先行墊付。(新法74條)

  關(guān)于證人證言的規(guī)定,新法的變化之處在于:

  第一,將不能作證的證人的限定進行了修改,即“意思”改為“意志”。

  第二,將證人有困難不能出庭作證的情形進行了明確的限定,且規(guī)定了不能出庭作證的證人證言可以采取的形式。

  第三,增加了保障證人出庭作證的規(guī)定,鼓勵和保障證人出題作證,使證人出庭作證落到實處。

人民法院對專門性問題認為需要鑒定的,應(yīng)當交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的,由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

  鑒定部門及其指定的鑒定人有權(quán)了解進行鑒定所需要的案件材料,必要時可以詢問當事人、證人。

  鑒定部門和鑒定人應(yīng)當提出書面鑒定結(jié)論,在鑒定書上簽名或者蓋章。鑒定人鑒定的,應(yīng)當由鑒定人所在單位加蓋印章,證明鑒定人身份。

——舊法P72

 

當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的,由雙方當事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人;協(xié)商不成的,由人民法院指定。

當事人未申請鑒定,人民法院對專門性問題認為需要鑒定的,應(yīng)當委托具備資格的鑒定人進行鑒定。(新法76條)

 

鑒定人有權(quán)了解進行鑒定所需要的案件材料,必要時可以詢問當事人、證人。

鑒定人應(yīng)當提出書面鑒定意見,在鑒定書上簽名或者蓋章。(新法77條)

 

當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的,鑒定人應(yīng)當出庭作證。經(jīng)人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù);支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。(新法78條)

 

當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。(新法79條)

  關(guān)于鑒定意見的規(guī)定,新法的變化之處在于:

  第一,證據(jù)種類的名稱變化,即過去叫“鑒定結(jié)論”,現(xiàn)在叫“鑒定意見”。

  第二,鑒定啟動方式發(fā)生變化,過去在是否鑒定的問題上,法院較主動,現(xiàn)在,在是否鑒定問題上,先由當事人申請,否則,當事人不申請,法院認為需要鑒定的,才裁定進行鑒定。

  第三,在鑒定機構(gòu)的選擇上,法律規(guī)定先協(xié)商,后指定,即先由雙方當事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人,協(xié)商不成的,由人民法院指定。

  第四,在鑒定人是需要出庭的問題,新法進行了修改,只有在“當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的”鑒定人才應(yīng)當出庭作證。同時新法規(guī)定了,鑒定人應(yīng)當出庭作證而不出庭作證的后果。

  第五,新法增加“當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見”。具備專門知識的人可能不屬于鑒定機構(gòu)或鑒定人,但是也可以作為鑒定人,就案件的專門性問題作出鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。

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