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考試吧整理“2012年備考:建設工程簽證與索賠法律實務”,希望對各位考友有所幫助。

  建設工程合同具有投資大、周期長、運作繁等特點,履行過程中必然出現(xiàn)合同未定事宜或合同變更事項,需要通過簽證予以補充或確認。同時,對于出現(xiàn)非己方原因或者非雙方可預見事件所造成的損失,一方通過索賠來維護自身權(quán)利?梢,簽證與索賠是合同履行中的常規(guī)行為,是順利履行合同和實現(xiàn)預期利益的重要手段和法律武器。

  一、簽證與索賠的特征及關系。

  簽證是合同履行中,雙方對質(zhì)量變化、設計變更、工期增減、價款調(diào)整等事實意思一致而達成的協(xié)議。主要特征有:1、是意思表示一致的產(chǎn)物。一方提出簽證要約,另方給予承諾,雙方意思表示一致,其法律后果是確認事實或者變更合同;2、是主張權(quán)利的憑據(jù)。承包人憑借簽證,可以要求對方延遲工期、增加價款或賠償損失,否則索賠無據(jù)。3、是常規(guī)行為。承包人欲實現(xiàn)盈利必須堅持“低中標、勤簽證、高索賠”策略,開工遲延、設計變更、工程價款調(diào)整等事實經(jīng)常發(fā)生,簽證亦應及時進行。

  索賠是在合同履行過程中,對于并非自己過錯,而是應由對方承擔責任的情形所造成的損失,向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟補償和(或)工期順延等要求。主要特征有:1、是維護自身權(quán)益的手段。承包人索賠旨在要求延遲工期、增加價款或賠償損失;發(fā)包人反索賠旨在否認索賠或要求賠償損失;2、是單方法律行為。一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失的書面確認時,應當在約定期限內(nèi)及時提出索賠;3、必須依賴證據(jù)行為。索賠是向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利行為,根據(jù)“誰主張、誰舉證”原則,一方提出索賠必須提供證據(jù)證實其主張。

  簽證是意思表示達成一致的雙方行為;索賠是主張未得到認可,從而向?qū)Ψ叫惺箼?quán)利的單方行為。簽證是確認或變更事實,旨在固定證據(jù),為索賠成功奠定基礎;索賠是主張權(quán)利行為,靠簽證單等證據(jù)支持。簽證貫串合同始終,是“面”上工作,故要勤簽證;索賠是發(fā)生爭議時行使權(quán)利行為,是“點”上工作,故要精索賠。

  二、應當簽證的常見情形。

  從簽證目的出發(fā),合同履行之中所有發(fā)生工期延誤、價款調(diào)整或損失發(fā)生的事實均應當簽證,主要包括但不限于以下情形:

  1、開工延期的簽證。發(fā)包人提供原材料、設備、場地、資金、施工圖紙、技術資料遲延導致開工延期,承包人應當及時提請簽證。

  2、工期延誤的簽證。造成工期延誤的事實包括:發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件;未能按約定日期支付工程預付款、進度款,致使施工不能正常進行;工程師未按合同約定提供所需指令、批準等,致使施工不能正常進行;設計變更和工程量增加;一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時;不可抗力;專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。

  3、價款調(diào)整的簽證?蓪е鹿こ虄r款增加的情形包括工程量增加、質(zhì)量標準提高、工程設計變更、施工條件變更、固定價可調(diào)條件成就等。

  4、窩工停工損失的簽證。包括發(fā)包人未及時檢查隱蔽工程;因發(fā)包人原因停建、緩建和返工;發(fā)包人未提供施工協(xié)助;工程師指令錯誤或遲延等造成窩工停工的情形。

  5、工程量確認的簽證。采工程量清單報價的,工程款是單價與工程量的乘積,故承包人應當按照專用條款約定每月向工程師提交已完成的工程量報告。確認工程量意味著確認價款,對結(jié)算價款和解決爭議無不有益。

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