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2014年造價(jià)員《基礎(chǔ)知識(shí)》講義:第三章第一節(jié)

考試吧整理“2014年造價(jià)員《基礎(chǔ)知識(shí)》講義”供大家學(xué)習(xí)使用!

  一. 合同的訂立

  1)要約

  ① 有些合同在要約之前還會(huì)有要約邀請(qǐng)。

  a) 要約邀請(qǐng)?jiān)诜缮蠠o需承擔(dān)責(zé)任。

  b)寄送的價(jià)目表、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng),商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,視為要約;

  ② 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

 、 要約可以撤回,撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人;

  ④ 要約可以撤銷,撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人;

  ⑤ 下列情形之一,邀約不得撤銷:

  a) 要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷;

  b)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

 、 有下列情形之一的,要約失效:A.拒絕要約的通知到達(dá)要約人;B.要約人依法撤銷要約;C.承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾;D.受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)行變更。

  2)承諾

 、 承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)達(dá)到要約人。

  ② 以信件或電報(bào)作出的要約,承諾期限自信件載明的日期或電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。以電話、傳真等快速通訊方式作出的要約,承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算;

 、 承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。

 、 承諾可以撤回,撤回承諾的通知應(yīng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人;

  ⑤ 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效以外,為新要約;

 、 承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約的內(nèi)容一致,受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的,為新要約;

 、 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的,除要約人及時(shí)表示反對(duì)或要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外,該承諾有效,合同的內(nèi)容已承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

  2. 合同成立的其他情形

 、 法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定要用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對(duì)方接受的;

  ② 采用合同書形式訂立合同。在簽字或蓋章之前,當(dāng)事人一方已履行主要義務(wù),對(duì)方接受的。

  3. 格式條款

  1)提供格式條款一方免除自己責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的,該條款無效。

  2)對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的,應(yīng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

  4. 締約過失責(zé)任

  1)構(gòu)成條件:①當(dāng)事人有過錯(cuò)。若無過錯(cuò),則不承擔(dān)責(zé)任;②有損害后果的發(fā)生。若無損失,亦不承擔(dān)責(zé)任;③當(dāng)事人的過錯(cuò)行為與造成的損失有因果關(guān)系。

  2)當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對(duì)方造成損失的,應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任:

 、 假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商;

 、 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況;

  ③ 有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

  二. 合同的效力

  1. 合同成立的判斷依據(jù)是承諾是否生效;

  2. 效力待定合同——指合同已經(jīng)成立,但合同效力能否產(chǎn)生尚不能確定的合同。包括:

  1)限制民事行為能力人訂立的合同

  ——指10周歲以上不滿18周歲的未成年人,以及不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。

 、 限制民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認(rèn)后,該合同有效;

 、 限制民事行為能力人訂立的合同并非一律無效,在以下幾種情形下訂立的合同是有效的:

  a) 經(jīng)過其法定代理人追認(rèn)的合同,即為有效合同;

  b)純獲利益的合同。

  c) 與限制民事行為能力人的年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同。

 、 與限制民事行為能力人訂立合同的相對(duì)人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn),法定代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同追認(rèn)之前,善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利,撤銷應(yīng)以通知的方式作出。

  2)無權(quán)代理人代定的合同

  主要包括:行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或代理權(quán)終止后仍以被代理人的名義訂立的合同。

 、 無權(quán)代理人代訂的合同對(duì)被代理人不發(fā)生效力的情形。

  a) 未經(jīng)被代理人追認(rèn),對(duì)被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任;

  b) 與無權(quán)代理人簽訂合同的相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利,撤銷應(yīng)以通知的方式作出;

 、 無權(quán)代理人代訂的合同對(duì)被代理人具有法律效力的情形。

  a) 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效;

  b) 表見代理:是善意相對(duì)人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形。

  使相對(duì)人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的理由是否正當(dāng)、充分,就成為是否構(gòu)成表見代理的關(guān)鍵。

 、 法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同的效力。

  ④ 無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)合同的效力。

  效力待定合同一般為無效合同,但經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效。

  3. 在一般情況下,合同中的免責(zé)條款都是有效的。但下列免責(zé)條款無效:A.造成對(duì)方人身傷害的;B.因故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

  4. 可變更或撤銷的合同

  1) 合同可以變更或撤銷的情形

 、 當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷的合同有:A.因重大誤解訂立的;B.在訂立合同時(shí)喪失公平的。

 、 一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷;

  ③ 當(dāng)事人請(qǐng)求變更的,人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

  2) 有下列情形之一的,撤銷權(quán)消滅:

  a) 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的;

  b) 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

  3) 對(duì)當(dāng)事人依據(jù)無效合同或被撤銷合同而取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)依法進(jìn)行如下處理:A.返還財(cái)產(chǎn)或折價(jià)補(bǔ)償。B.賠償損失。雙方都有過錯(cuò)的,應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任;C.收歸國家所有或返還集體、第三人。

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