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　　第二章 公司法人治理結(jié)構(gòu)

　　知識(shí)鏈接一：

　　按照法律形態(tài)來(lái)劃分，企業(yè)的組織形式有個(gè)人業(yè)主制企業(yè)、合伙制企業(yè)和公司制企業(yè)三種類型。

　　公司制企業(yè)，即公司，是指由兩個(gè)以上投資主體(特殊情況為一個(gè)投資主體)依法集資聯(lián)合組成，具有獨(dú)立的注冊(cè)資產(chǎn)、自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧的法人企業(yè)。

　　公司法人具有以下基本特點(diǎn)：①資合的性質(zhì)。公司是由股東或出資人擁有所有權(quán)的企業(yè)，亦即投資者所有的企業(yè)。②承擔(dān)有限責(zé)任。除無(wú)限責(zé)任公司以外，一般公司的股東或出資人都以其擁有的股權(quán)或出資額為限，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。③所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離。公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)由自己的組織機(jī)構(gòu)來(lái)執(zhí)行，與股東或出資人沒(méi)有直接的關(guān)系。

　　在我國(guó)，按照《公司法》的規(guī)定，公司是特指在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

　　知識(shí)鏈接二：

　　狹義的公司法人治理結(jié)構(gòu)主要是指公司內(nèi)部股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關(guān)系，廣義的公司法人治理結(jié)構(gòu)還包括與利益相關(guān)者(如員工、客戶、存款人和社會(huì)公眾等)之間的關(guān)系。

　　公司法人治理結(jié)構(gòu)，按照公司法的規(guī)定由四個(gè)部分組成：

　　1.股東會(huì)或者股東大會(huì)，由公司股東組成，所體現(xiàn)的是所有者對(duì)公司的最終所有權(quán);

　　2.董事會(huì)，由公司股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì)公司的發(fā)展目標(biāo)和重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)做出決策，維護(hù)出資人的權(quán)益;

　　3.監(jiān)事會(huì)，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的財(cái)務(wù)和董事、經(jīng)營(yíng)者的行為發(fā)揮監(jiān)督作用;

　　4.經(jīng)理，由董事會(huì)聘任，是經(jīng)營(yíng)者、執(zhí)行者。

　　第一節(jié) 公司治理及其運(yùn)行機(jī)制

　　公司制企業(yè)的本質(zhì)特征

　　公司制企業(yè)道德風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因：

　　一是，盡管委托人和代理者在簽訂合約之前對(duì)相關(guān)合約的信息是了解的，但是對(duì)合約簽訂后將發(fā)生情況的預(yù)見(jiàn)是不完全的。在不完全信息條件下，風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的不對(duì)稱性就可能產(chǎn)生道德風(fēng)險(xiǎn)。

　　二是，盡管委托人可以通過(guò)與代理人簽訂合約來(lái)約束代理人的道德風(fēng)險(xiǎn)，但合約的談判、合約的簽訂和合約的履行都要花費(fèi)成本。

　　一、公司治理的內(nèi)涵

　　公司治理就是要通過(guò)一系列機(jī)制來(lái)解決公司各類成員之間的利益沖突，也就是要解決以下兩個(gè)方面的固有矛盾：①誰(shuí)在公司的決策中收益;②誰(shuí)應(yīng)該從公司的決策中收益。

　　公司治理的核心是合理地分配公司的剩余控制權(quán)，即分配合約中沒(méi)有規(guī)定的那部分控制權(quán)。

　　企業(yè)控制權(quán)主要包括企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)和企業(yè)剩余索取權(quán)。由此，公司的治理可以歸結(jié)為以下三部分內(nèi)容：①如何配置和行使公司的控制權(quán);②如何評(píng)價(jià)和監(jiān)督董事會(huì)、經(jīng)理層和員工;③如何設(shè)計(jì)和實(shí)施公司的激勵(lì)機(jī)制。

　　現(xiàn)代公司的治理機(jī)制主要包括兩個(gè)部分：一是公司的內(nèi)部治理機(jī)制;二是公司的外部治理機(jī)制。

　　公司治理：公司管理層為履行對(duì)股東的承諾、承擔(dān)自己相應(yīng)的職責(zé)，通過(guò)一系列內(nèi)部和外部機(jī)制對(duì)企業(yè)責(zé)、權(quán)、利的分配與協(xié)調(diào)。

　　二、公司的內(nèi)部治理機(jī)制

　　即通常所說(shuō)的公司法人治理結(jié)構(gòu)，即公司內(nèi)部由股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)經(jīng)理人員構(gòu)成的、相互制衡的一種組織機(jī)構(gòu)。

　　● 股東即公司所有者通過(guò)股東會(huì)議對(duì)公司決策行使表決權(quán)，并選出自己的常設(shè)權(quán)力機(jī)構(gòu)——董事會(huì)。

　　● 董事會(huì)代表股東利益進(jìn)行重大決策，同時(shí)聘請(qǐng)職業(yè)性的高級(jí)經(jīng)理人員。

　　● 經(jīng)理依據(jù)董事會(huì)授權(quán)負(fù)責(zé)企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，招聘和管理企業(yè)員工;企業(yè)員工服從經(jīng)理人員的管理和調(diào)度，并依據(jù)勞動(dòng)合同從公司領(lǐng)取工資。

　　● 有些國(guó)家的公司中還專門設(shè)立由股東和企業(yè)員工代表組成的監(jiān)事會(huì)，負(fù)責(zé)對(duì)董事會(huì)和經(jīng)理人員進(jìn)行監(jiān)督，使得企業(yè)內(nèi)部的制衡機(jī)制更加完善。

　　(一)股東對(duì)董事會(huì)的控制和監(jiān)督機(jī)制

　　在股東會(huì)上，股東權(quán)力的行使實(shí)行一股一票制。

　　一股一票：有效表決總票數(shù)等于持股數(shù)目與法定董事人選或議案的乘積。

　　法定表決制：將與持股數(shù)目相對(duì)應(yīng)的表決票數(shù)等額地投向他所同意或否決的議案。對(duì)控股大股東有利。例：某股東100股，選5個(gè)董事，有效表決票數(shù)500(100×5)，必須等額投入，每位董事只能得到100票。

　　主要缺點(diǎn)：公司股東會(huì)選出的董事會(huì)主要由大股東的代表組成，容易出現(xiàn)大股東操作董事會(huì)，侵害小股東利益。

　　改進(jìn)和補(bǔ)充：

　　1.累加表決制：即股東可以將自己的有效表決權(quán)集中投向自己同意或否決的議案。

　　這一制度可以充分調(diào)動(dòng)廣大中小股東行使表決權(quán)的積極性，有利于提高中小股東在公司決策中的影響力，從而提高公司決策中的民主化水平。

　　例：某股東100股，選5個(gè)董事，有效表決票數(shù)500(100×5)可400、100投給2位董事;也可以300、50、50、50、50投給5位董事。

　　【注】我國(guó)新公司法第106條規(guī)定:“股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制�！�

　　2.代理投票制，即小股東可以將自己的投票權(quán)委托給某一個(gè)代理人集中行使。

　　這一制度可以將眾多的分散投票權(quán)集中起來(lái)使用，從而大幅度提高中小股東在公司決策中的決定權(quán)，客觀上也形成了對(duì)少數(shù)大股東的有效制衡。

　　(二)股東對(duì)經(jīng)理階層的激勵(lì)和監(jiān)督機(jī)制

　　公司股東可以通過(guò)一定的激勵(lì)機(jī)制，如對(duì)經(jīng)理人員實(shí)行高薪、獎(jiǎng)金、配股等多種方式，激勵(lì)企業(yè)經(jīng)理人員盡心盡責(zé)、努力工作。

　　股東可以通過(guò)董事會(huì)對(duì)經(jīng)理人員的工作績(jī)效進(jìn)行考核和評(píng)價(jià)，對(duì)不稱職的經(jīng)理人員予以解聘。

　　股東也可以通過(guò)監(jiān)事會(huì)對(duì)董事會(huì)和經(jīng)理人員的工作進(jìn)行全面的監(jiān)督，通過(guò)監(jiān)事會(huì)的工作獲得企業(yè)的真實(shí)信息。

　　(三)獨(dú)立董事制度及其實(shí)施

　　獨(dú)立董事是指與所服務(wù)企業(yè)既沒(méi)有投資關(guān)系，也沒(méi)有商業(yè)關(guān)系和親情關(guān)系的外部董事。

　　發(fā)達(dá)國(guó)家率先推出了獨(dú)立董事制度。這一制度規(guī)定，公司董事會(huì)中必須有一定數(shù)量的獨(dú)立董事，甚至可以占到大多數(shù)。

　　獨(dú)立董事的任務(wù)是強(qiáng)化董事會(huì)科學(xué)決策的能力。

　　獨(dú)立董事往往控制著董事會(huì)的主要機(jī)構(gòu)，如“審計(jì)委員會(huì)”“報(bào)酬委員會(huì)”“提名委員會(huì)”，從而形成對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)者(包括執(zhí)行董事和經(jīng)理)的強(qiáng)大監(jiān)督。

　　三、公司的外部治理機(jī)制

　　通過(guò)企業(yè)外的規(guī)范化市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，給企業(yè)經(jīng)營(yíng)帶來(lái)壓力，刺激企業(yè)經(jīng)營(yíng)者努力工作，實(shí)現(xiàn)股東利益的最大化，以及企業(yè)利益相關(guān)者的利益平衡。

　　現(xiàn)代企業(yè)的外部治理機(jī)制主要有以下幾個(gè)方面：

　　(一)產(chǎn)品市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)

　　(二)資本市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)

　　“用腳投票”+企業(yè)被接管或并購(gòu)(由于資本市場(chǎng)也是爭(zhēng)奪公司控制權(quán)的場(chǎng)所，因此，資本市場(chǎng)也稱為公司控制權(quán)市場(chǎng)。)

　　(三)經(jīng)理市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)

　　(四)政府法規(guī)和社會(huì)倫理的約束

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