四、復(fù)代理

　　復(fù)代理，即代理人不親自辦理代理事務(wù)，而授權(quán)第二代理人代為辦理代理權(quán)限范圍內(nèi)的某些事務(wù)。也叫“再代理”。這是與有權(quán)代理人親自為代理的本代理相對應(yīng)的一種分類。復(fù)代理是由代理人選任的，因此，復(fù)代理人的權(quán)限不能超過本代理人的權(quán)限。

　　復(fù)代理人是被代理人的代理人，他所進(jìn)行的民事法律行為的后果由被代理人承受。所以，若代理人進(jìn)行轉(zhuǎn)委托，應(yīng)事先征得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人的同意，應(yīng)當(dāng)在事后及時轉(zhuǎn)達(dá)被代理人，如被代理人不予認(rèn)可，則由代理人對自己所轉(zhuǎn)委托的復(fù)代理人的行為負(fù)民事責(zé)任。在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的情況除外。根據(jù)最高人民法院《民法通則》第80條的解釋，由于疾病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項，又不能與被代理人及時取得聯(lián)系，如不及時轉(zhuǎn)托他人代理，會給被代理人的利益造成損失或者擴(kuò)大損失的，屬于《民法通則》第68條中的“緊急情況”。

　　五、代理權(quán)的消滅

　　代理權(quán)的消滅，又稱代理權(quán)的終止，指代理人因一定法律事實的出現(xiàn)而失去代理權(quán)的情形。代理權(quán)終止后，代理關(guān)系消滅，代理人不得再以被代理人的名義活動，否則將會構(gòu)成無權(quán)代理。

　　代理權(quán)消滅的原因有共同的，也有各自不同的。

　　(一)代理權(quán)消滅的共同原因

　　在各種代理中都能引起代理權(quán)消滅的原因，歸納起來包括兩種：

　　1.本人死亡。代理是為被代理人利益而設(shè)立的，如果被代理人(本人)死亡，就會出現(xiàn)沒有代理行為后果承受者的局面，所以，代理權(quán)因本人死亡而消滅。

　　2.代理人死亡或喪失民事行為能力。代理是由代理人以被代理人名義進(jìn)行民事法律行為的行為，其最基本的要求是被代理人必須是完全民事行為能力人。如果代理人已經(jīng)死亡或喪失民事行為能力，其代理資格就不存在了，自然也就不能以被代理人名義代理被代理人進(jìn)行民事活動。

　　(二)委托代理的終止

　　根據(jù)《民法通則》第69條的規(guī)定，委托代理的代理權(quán)消滅的原因還有以下方面的事實：1.代理期間屆滿或代理事務(wù)完成。如果代理是有期限的，在期限到來之時，代理關(guān)系自然終止;而如果委托代理的事務(wù)已經(jīng)完成，代理也就沒有繼續(xù)存在的必要，代理關(guān)系也自然終止。這是委托代理終止的最常見、最正常的原因。

　　2.被代理人取消委托或代理人辭去委托。委托代理是建立在被代理人和代理人相互信任的基礎(chǔ)上的，它可以因任何一方的意思表示而終止，如果被代理人撤回委托或代理人辭去委托都會引起委托代理的終止。

　　3.作為被代理人或代理人的法人終止。法人終止與自然人死亡一樣，都是導(dǎo)致法律人格喪失的事實，法人終止也使代理關(guān)系終止。

　　(三)法定代理或指定代理的代理權(quán)的消滅

　　除因代理終止的共同原因外，法定代理和指定代理還可以因下列原因而終止：

　　1.被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力。設(shè)立法定代理和指定代理是為保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益。一旦他們因長大成人或恢復(fù)健康而成為完全民事行為能力人，那么，也就沒有必要再為其代理。

　　2.指定代理的法院或者指定單位取消指定的。

　　3.其他原因引起的被代理人與代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅的。例如，收養(yǎng)關(guān)系解除、監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)義務(wù)而被撤銷其監(jiān)護(hù)等。

　　需要注意的是，被代理人死亡后，下列情況下的代理行為仍然有效：(1)代理人不知道被代理人死亡而為代理行為的;(2)委托書中約定待某一代理事項完成后代理關(guān)系終止，而在被代理人死亡時，該事項尚未完成的，代理人的繼續(xù)代理活動;(3)被代理人的繼承人承認(rèn)的代理行為。

　　六、無權(quán)代理

　　(一)無權(quán)代理的概念

　　無權(quán)代理是不具有代理權(quán)而以本人名義進(jìn)行民事法律行為，并欲將行為后果歸屬于本人的行為。《民法通則》第66條規(guī)定：“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任�！币簿褪浅�代理人造認(rèn)外，行為人自負(fù)無權(quán)代理的后果。1.狹義無權(quán)代理的情形

　　(1)代理權(quán)終止之代理。指代理人因代理期限屆滿或者約定的代理事務(wù)完成甚至被解除代理權(quán)后，仍以被代理人的名義進(jìn)行的代理活動。

　　(2)超越代理權(quán)限之代理。指代理人超越代理權(quán)限范圍而進(jìn)行代理行為。

　　(3)沒有代理權(quán)之代理。

　　2.狹義無權(quán)代理的法律后果

　　狹義無權(quán)代理，性質(zhì)上屬于效力待定的行為，因此，其法律后果為：

　　(1)被代理人有追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)。

　　(2)相對人有催告權(quán)和被代理人追認(rèn)之前的撤銷權(quán)。

　　(3)被代理人拒絕的，由無權(quán)代理人對無權(quán)代理行為的后果負(fù)責(zé)。

　　(二)無權(quán)代理的效力

　　《民法通則》規(guī)定，無權(quán)代理經(jīng)本人追認(rèn)后，可以變?yōu)橛袡?quán)代理，亦即在追認(rèn)前無權(quán)代理行為的效力處于不確定狀態(tài)。因此，無權(quán)代理在未獲追認(rèn)時，不能按無效民事行為處理，只有在本人不追認(rèn)，甚至否認(rèn)時，無權(quán)代理的效果才由行為人自己承擔(dān)。被代理人對無權(quán)代理的事后追認(rèn)，使無權(quán)代理變?yōu)橛袡?quán)代理，并且該追認(rèn)具有溯及力，一經(jīng)追認(rèn)，代理行為即自始有效。被代理人不加追認(rèn)的無權(quán)代理行為自始對本人無效，即對本人無約束力。被代理人對無權(quán)代理行為的追認(rèn)或者拒絕追認(rèn)的意思表示，可以向無權(quán)代理人或者相對第三人表示。

　　《民法通則》第66條規(guī)定：“本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意”，也就是追認(rèn)必須以明示的方式表示，符合法律規(guī)定的默示視為追認(rèn)。與追認(rèn)權(quán)相對應(yīng)，無權(quán)代理的相對人有催告本人答復(fù)于一定期限內(nèi)是否追認(rèn)的權(quán)利，稱為“催告權(quán)”。被代理人逾期不作答復(fù)，便視為默示追認(rèn)。同時，相對人對無權(quán)代理在被代理人追認(rèn)以前還有解除權(quán)，據(jù)之可以解除與無權(quán)代理人所進(jìn)行的民事行為。但是，在相對人行為時已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道對方是無權(quán)代理人的場合，不能取得解除權(quán)，無權(quán)撤銷該行為。

　　《民法通則》第61條規(guī)定：“民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任�！彼�以，無權(quán)代理人不能證明自己為有權(quán)代理時，應(yīng)對無權(quán)代理導(dǎo)致的相對人或者被代理人的損失負(fù)賠償責(zé)任。但是，如果相對人知道行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或代理權(quán)已經(jīng)終止，還與行為人實施民事行為而給他人造成損害的，由相對人和無權(quán)代理人負(fù)連帶賠償責(zé)任。代理人知道其被委托代理的事項是違法的仍然進(jìn)行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法而不表示反對的，由被代理人與代理人負(fù)連帶責(zé)任。當(dāng)代理人與被代理人對已實施的民事行為負(fù)連帶責(zé)任時;在民事訴訟中，即可列為共同訴訟人。

　　(三)表見代理

　　1.表見代理的概念

　　行為人雖無代理權(quán)，但其因被代理人的原因所具有的一定的表征，足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為民事行為，該民事行為的后果直接由被代理人承擔(dān)的，稱為表見代理。

　　2.表見代理的構(gòu)成要件

　　(1)代理人無代理權(quán)，即代理人在實施代理行為時，并無本人的授權(quán)，或雖有授權(quán)，但并未授權(quán)其可實施超出特定授權(quán)范圍的行為。如果代理人對所實施的行為有代理權(quán)，當(dāng)然不發(fā)生表見代理。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實施法律行為，沒有任何跡象表明其被授權(quán)，那么，不存在表見代理問題，即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。如合同的簽訂人持有被代理人的介紹信簽訂合同、使用被代理人的合同專用章或蓋有印章的空白合同書簽訂合同等，即屬于有被授予代理權(quán)的外表或假象。

　　(3)相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。這是與第二個條件相聯(lián)系的一個要件。因為雖有外表授權(quán)的存在，但相對人還是不相信，那么，仍然不構(gòu)成表見代理，而是狹義的無權(quán)代理。(4)相對人基于信任而與行為人成立法律行為。這是判定是否構(gòu)成表見代理的最終標(biāo)準(zhǔn)。如果雖然有以上三個要件，但最終相對人并未與其就所謂代理內(nèi)容成立法律行為，那么，也不構(gòu)成表見代理。3.表見代理產(chǎn)生的原因

　　(1)因授權(quán)表示而產(chǎn)生的表見代理。被代理人以直接或間接的意思表示，表明授予他人代理權(quán)，但事實上并未授權(quán)，在此情況下，相對人有理由相信其人有權(quán)代理，而與之為民事行為。

　　(2)因代理授權(quán)不明而產(chǎn)生的表見代理。被代理人在代理授權(quán)時，未明確代理權(quán)限，或未將指明的代理權(quán)限有效告知相對人，致使相對人善意無過失地相信代理人的越權(quán)代理為有權(quán)代理，而與之為民事行為。

　　(3)因代理關(guān)系終止后未采取必要的措施而產(chǎn)生的表見代理。被代理人在代理關(guān)系終止后，應(yīng)將此事實以適當(dāng)?shù)姆绞剑�有效地通知相對人。如果因為被代理人的原因，使相對人不知代理關(guān)系終止，而與原代理人為民事行為，則構(gòu)成表見代理。

　　4.表見代理的法律后果

　　表見代理成立后，產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔(dān)代理行為所帶來的法律后果，即享受其權(quán)利，承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然，被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。

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