第六章 代理

　　A.一般規(guī)定：

　　a.代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。

　　b.依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。包括具有人身性質(zhì)的行為、被代理人無(wú)權(quán)進(jìn)行的行為、雙方約定應(yīng)由本人進(jìn)行的行為。

　　c.委托授權(quán)合同與代理合同的區(qū)別：委托不涉及第三人，代理涉及三方當(dāng)事人;委托是產(chǎn)生一切委托事務(wù)的基礎(chǔ)，如代理、行紀(jì)、居間均由委托產(chǎn)生，委托合同是一種基礎(chǔ)合同;委托解決委托人與受托人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系問(wèn)題，代理解決代理后果的歸屬問(wèn)題。

　　B.分類：

　　I. 一般代理與特別代理：一般代理是特別代理的對(duì)稱，指代理權(quán)范圍及于代理事項(xiàng)的全部，故又稱概括代理、全權(quán)代理，實(shí)踐中未指明為特別代理時(shí)則為概括代理。

　　II.本代理與再代理

　　a.概念：本代理基于被代理人選任代理人或依法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理，又稱原代理;再代理是指代理人為被代理人的利益將其所享有的代理權(quán)轉(zhuǎn)托他人而產(chǎn)生的代理，又稱復(fù)代理、轉(zhuǎn)代理。

　　b.再代理的特點(diǎn)：再代理人是由代理人以自己名義選任的;再代理人不是原代理人的代理人，而仍然是被代理人的代理人，再代理人行使代理權(quán)時(shí)仍應(yīng)以被代理人的名義進(jìn)行，法律后果直接歸被代理人，而不歸屬原代理人;再代理權(quán)不是由代理人直接授予的，而是原代理人轉(zhuǎn)托的，但以原代理人的代理權(quán)限為限，不能超過(guò)原代理人的代理權(quán)。

　　再代理附有條件，除非緊急情況，必須事先取得被代理人同意或事后告知被代理人并取得同意(詳見(jiàn)以下代理人的義務(wù)節(jié))。

　　III.委托代理、法定代理與指定代理

　　a.委托代理：委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)。b.法定代理：法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)。(監(jiān)護(hù)人;夫妻之間在日常生活中互為代理)

　　c.指定代理：指定代理人按照法院或者指定單位(未成年人的父母所在單位或精神病人的所在單位;精神病人住所地的居民委員會(huì)或村民委員會(huì))的指定行使代理權(quán)。(法律援助)

　　C.責(zé)任承擔(dān)的一般規(guī)定：

　　a.追認(rèn)：

　　(一)沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。

　　(二)未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　(三)本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

　　b.代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

　　c.代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

　　d.第三人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

　　e.代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)并行的連帶責(zé)任。

　　D.委托代理的責(zé)任承擔(dān)：

　　a.委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)補(bǔ)充的連帶責(zé)任。

　　b.一人委托數(shù)人：數(shù)個(gè)委托代理人共同行使代理權(quán)的，如果其中一人或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商，所實(shí)施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實(shí)施行為的委托代理人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　c.數(shù)人委托一人：被代理人為數(shù)人時(shí)，其中一人或者數(shù)人未經(jīng)其他被代理人同意而提出解除代理關(guān)系，因此造成損害的，由提出解除代理關(guān)系的被代理人承擔(dān)。

　　E.代理人的義務(wù)：

　　F.委托代理的轉(zhuǎn)代理：法律后果仍然歸屬于原被代理人，而不是原代理人。

　　a.委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。

　　b.緊急情況下的轉(zhuǎn)代理：

　　(一)事先沒(méi)有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。

　　(二) “緊急情況”指由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項(xiàng)，又不能與被代理及時(shí)取得聯(lián)系，如不及時(shí)轉(zhuǎn)托他人代理，會(huì)給被代理人的利益造成損失或者擴(kuò)大損失的情形。

　　c.責(zé)任承擔(dān)：委托代理人轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)比照委托代理的規(guī)定辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)。因委托代理人轉(zhuǎn)托不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償損失;被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后，可以要求委托代理人賠償損失，轉(zhuǎn)托代理人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。

　　甲的委托代理人乙因生病而委托丙將貨物送到甲家中，丙有嗜酒毛病，乙也知道此情形，后因丙酒醉翻車，貨物毀損，則乙負(fù)選任責(zé)任，丙負(fù)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，兩個(gè)責(zé)任之間無(wú)連帶關(guān)系，也不是補(bǔ)充責(zé)任，乙和丙之間應(yīng)當(dāng)為按份責(zé)任(其中乙負(fù)選任過(guò)錯(cuò)責(zé)任)。

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