第十二章 擔保物權

　　擔保物權，指與用益物權相對應的他物權，指的是為確保債權的實現(xiàn)而設定的，以直接取得或者支配特定財產的交換價值為內容的權利。

　　一、特征

　　1、擔保物權以確保債務的履行為目的。

　　2、擔保物權是在債務人或第三人的特定財產上的權利。

　　3、擔保物權以支配擔保物的價值為內容，屬于物權的一種。

　　4、擔保物權具有從屬性和不可分性。從屬性，指擔保物權以主債的成立為前提，隨主債的轉移而轉移，并隨主債的消滅而消滅。

　　不可分性：擔保物權所擔保的債權的債權人得就擔保物的全部行使其權利。債權一部分消滅，如清償、讓與，債權人仍就未清償債權部分對擔保物全部行使權利;擔保物一部分滅失，殘存的部分仍擔保債權全部;分期履行的債權，已屆履行期的部分未履行時，債權人就全部擔保物有優(yōu)先受償權;擔保物權設定后，擔保物價格上漲，債務人就無權要求減少擔保物，反之，擔保物價格下跌，債務人也無提供補充擔保的義務。

　　二、抵押權

　　抵押權是對于債務人或第三人不移轉占有而供擔保的不動產及其他財產(動產和不動產)，優(yōu)先清償其債權的權利。

　　1、抵押權的設立

　　(1)、抵押合同的內容

　　當事人簽訂的抵押合同一般應當包括以下內容：

　　a被擔保的主債權的種類和數額;

　　b債務人履行債務的期限;

　　c抵押物的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權權屬或使用權權屬(抵押財產一定要確定);

　　d抵押擔保的范圍;

　　e當事人認為需要約定的其他事項。

　　雙方當事人約定抵押期限是無效的，抵押權是物權，不受抵押期限限制。

　　登記部門規(guī)定的抵押期限也不具有效力。

　　(2)、抵押登記

　　A.應當辦理抵押物登記的情況及登記部門：

　　a.以無地上定著物的土地使用權抵押的，為核發(fā)土地使用權證書的土地管理部門。

　　b.以城市房地產或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門。縣級以上地方人民政府對登記部門未作規(guī)定，當事人在土地管理部門或者房產管理部門辦理了抵押物登記手續(xù)，法院可以確認其登記的效力。

　　c.以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門。

　　d.以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門。

　　e.以企業(yè)的設備(指生產性機器設備，不是指消費性機器設備)和其他動產抵押的，為財產所在地的工商行政管理部門。

　　注意：登記是抵押合同生效的要件(合同法);登記是抵押權發(fā)生效力的要件(物權法);

　　當事人以上述之外的其他財產抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，登記部門為抵押人所在地區(qū)的公證部門，當事人不辦理抵押物登記的抵押合同自簽訂之日起生效，但不得對抗第三人。

　　B.不得抵押的財產：

　　a.土地所有權。

　　b.耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權。但以下兩種情況可以抵押：

　　(1)抵押人依法承包并經發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權。

　　(2)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的土地使用權不得單獨抵押。以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的土地使用權同時抵押。

　　c.學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;以其教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施以外的財產為自身債務設定抵押的，法院可以認定抵押有效。

　　d.所有權、使用權不明或者有爭議的財產。e.依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產。

　　f.依法不得抵押的其他財產。 青苗可以抵押

　　B.辦理抵押物登記應提供的文件：

　　a.主合同和抵押合同。b.抵押物的所有權或者使用權證書。

　　C.抵押物登記記載的內容與抵押合同約定的內容不一致的，以登記記載的內容為準。

　　D.抵押合同的規(guī)定：

　　一般規(guī)定：

　　a.抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同。

　　b.訂立抵押合同時，抵押權人和抵押人在合同中不得約定在債務履行期屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權轉移為債權人所有。有此內容的，該內容無效，但該內容的無效不影響抵押合同其他部分內容的效力。

　　抵押合同的生效時間：

　　a.登記生效：

　　(1)應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。

　　(2)法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權人受到損失的，抵押人應當承擔賠償責任。

　　抵押人向債權人交付權利憑證的，可以認定債權人對該財產有優(yōu)先受償權

　　b.簽定生效：

　　(1)當事人以無須辦理抵押物登記的財產抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。

　　(2)當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。

　　(3)當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。

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