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第 5 頁:參考答案 |
四、論述題:16分。
44.我國民法基本原則包括:
(1)權(quán)利神圣原則!睹穹ㄍ▌t》第5條規(guī)定:“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護。任何組織和個人不得侵犯。”此條文確立了我國民法的權(quán)利神圣原則。權(quán)利神圣原則有如民法的私權(quán)神圣理念,包含了權(quán)利本位、權(quán)利不受侵犯等價值,并表現(xiàn)在人格權(quán)神圣和所有權(quán)神圣兩項基本內(nèi)容上。權(quán)利神圣集中表現(xiàn)在民事權(quán)利不受侵犯,即民事權(quán)利應受法律之特別尊重和充分保護,任何人不得以任何理由侵犯民事主體的權(quán)利,民事主體的權(quán)利非依法律程序不受限制或剝奪。
(2)身份平等原則!睹穹ㄍ▌t》第3條規(guī)定:“當事人在民事活動中地位平等。”此條文確立了我國民法身份平等的原則。身份平等包含以下三層意義:①民事主體的權(quán)利能力一律平等;②民事主體平等地受法律保護;③當事人權(quán)利義務對等。
(3)意思自治原則!睹穹ㄍ▌t》第4條規(guī)定:“民事活動應當遵循自愿原則!贝藯l文確立了我國民法的意思自治原則。意思自治原則是私法自治理念的核心體現(xiàn)。它是指民事主體根據(jù)自己的意愿,依照自己的理性判斷,自主自愿地參與民事活動,處理自己在市民社會中的事務,不受國家權(quán)力或任何第三者的非法干預。
意思自治包含以下三層含義:①自我決定。即民事主體完全依照自己的意志,自我決定參與民事活動的內(nèi)容、對象、時間、地點、方式等,自由處置自己的事務。任意處分自己的權(quán)利,不受任何外來意志的干預;②約定優(yōu)先。約定優(yōu)先是指民法規(guī)范對民事關(guān)系中的權(quán)利義務沒有規(guī)定而當事人有約定,或民法規(guī)范有規(guī)定但當事人另有不同或相反約定時,約定的條款優(yōu)先于法定的條款而適用;③自己責任。即民事主體對自己行為所產(chǎn)生的權(quán)利義務以及責任的后果:自動承擔,自負其責。
(4)誠實信用原則《民法通則》第4條規(guī)定:“民事活動應當遵循公平、誠實信用的原則!贝藯l文確立了我國民法的誠實信用原則。誠實信用原則已經(jīng)超出作為一般為人處世準則與商業(yè)道德的范疇,成為民法中的“帝王條款”,它至少包含以下四層含義:①民事主體應以忠實、寬宏、體諒之心態(tài),進行民事活動,務求權(quán)利義務之對等與平衡,切忌損人利己、謀求不當利益之心理;②應遵循市場經(jīng)濟與商品交易之一般規(guī)律,進行民事活動和處分權(quán)利時務求各方利益之最大化,并充分尊重他人權(quán)利和利益,善意對待與之進行民事活動的其他民事主體,及時、完整地履行自己的義務;③禁止民事主體濫用自己的權(quán)利,以個人利益損害社會利益,換言之,民事主體處分自己權(quán)利的行為受到誠實信用原則的約束與限制,當處分自己權(quán)利而危及第三人或社會利益時,即構(gòu)成權(quán)利的濫用,該行為不受法律保護;④在司法實踐中,法官應以誠實信用解釋當事人的意思表示,探求當事人進行民事行為時的真意,在立法有遺漏或矛盾時填補法律之漏洞。
(5)公序良俗原則!睹穹ㄍ▌t》第7條規(guī)定:“民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家經(jīng)濟計劃,擾亂社會經(jīng)濟秩序!贝藯l文規(guī)定實為公序良俗原則之依據(jù),其中的“社會公德,,即善良風俗,“社會公共利益”則大體相當于公共秩序。
公共秩序是指國家社會存在和發(fā)展所必要的一般秩序,包括政治秩序、經(jīng)濟秩序、生活秩序等;善良風俗是指社會國家存在和發(fā)展所必要的一般道德,其中主要表現(xiàn)為生活倫理、商業(yè)交往等分面的公認道德規(guī)范。公序良俗如同誠實信用原則一樣,是內(nèi)涵極為豐富的開放性的一般條款,既得為民事主體從事民事活動所遵守之規(guī)則,也得為司法機關(guān)審理民事糾紛時解釋法律和裁判案件之依據(jù)。
五、案例題:每小題15分。共30分。
45•(1)應當由丙建筑公司承擔責任。因劉某系丙公司的雇員,其在執(zhí)行雇主指令(或執(zhí)行工作任務)中致人損害由雇主承擔責任。由于丙公司系合伙企業(yè),故由張、李、王實際承擔連帶賠償責任。
(2)甲銀行的抵押權(quán)標的為土地使用權(quán),不包括商品房。物權(quán)法規(guī)定建設用地使用權(quán)抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。甲銀行實現(xiàn)抵押權(quán)時可以將商品房一并處分,但不能就商品房所得價款優(yōu)先受償。
46•(1)由丙公司承擔。因為出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈锏囊馔鉁缡эL險自合同成立時由買受人承擔。
(2)無權(quán)拒絕付款和要求退貨。因為合同約定了質(zhì)量檢驗期間,丙公司在此期間未提出異議,視為質(zhì)量符合要求。
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