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2016年4月自學(xué)考試國(guó)際商法模擬試題(12)

來(lái)源:考試吧 2016-4-11 16:56:28 要考試,上考試吧! 自考萬(wàn)題庫(kù)
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  簡(jiǎn)答題

  1、試述英美法對(duì)無(wú)權(quán)代理的處理

  英美法把大陸法上的無(wú)權(quán)代理稱為違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保。按照英美法的解釋,當(dāng)代理人同第三人訂立合同時(shí),代理人對(duì)第三人有一項(xiàng)默示的擔(dān)保,即保證他是有代理權(quán)的。因此,如果某人冒充是別人的代理人,但實(shí)際上并沒(méi)有得到本人的授權(quán),或者是越出了他的授權(quán)范圍行事,則與其訂立合同的第三人就可以以其違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保對(duì)他提起訴訟,該冒牌的代理人或越權(quán)的代理人就須對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任。

  2、本人的義務(wù)

  (1)支付傭金

  本人必須按照代理合同的規(guī)定付給代理人傭金或其他約定的報(bào)酬,這是本人的一項(xiàng)最主要的義務(wù)。在商訂代理合同時(shí),對(duì)傭金問(wèn)題必須特別注意以下兩點(diǎn):第一,本人不經(jīng)代理人的介紹,直接從代理人代理的地區(qū)內(nèi)收到訂貨單,直接同第三人訂立買賣合同時(shí),是否仍須對(duì)代理人照付傭金;第二,代理人所介紹的買主日后連續(xù)訂貨時(shí),是否仍須支付傭金。

  (2)償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用

  (3)本人有義務(wù)讓代理人檢查核對(duì)其賬冊(cè)

  論述題

  1、試述大陸法對(duì)無(wú)權(quán)代理的處理

  (1)無(wú)代理權(quán)人以他人名義訂立合同者,非經(jīng)本人追認(rèn)不發(fā)生效力。在本人追認(rèn)以前,無(wú)權(quán)代理人所作的代理行為處于效力不確定的狀態(tài)。在這種情況下,大陸法有兩種處理辦法:一是由第三人向本人發(fā)出催告,要求本人在一定時(shí)間內(nèi)答復(fù)是否予以追認(rèn);二是允許第三人在本人追認(rèn)以前,撤銷他與無(wú)權(quán)代理人所訂立的合同。

  (2)關(guān)于無(wú)權(quán)代理人的責(zé)任,大陸法各國(guó)法律的規(guī)定并不完全相同。從原則上來(lái)說(shuō),無(wú)權(quán)代理人對(duì)第三人是否須承擔(dān)責(zé)任,主要取決于第三人是否知道該代理人有沒(méi)有代理權(quán)。如果第三人不知道該代理人沒(méi)有代理權(quán)而與之訂立了合同,無(wú)權(quán)代理人就要對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任;反之,如果第三人明知該代理人沒(méi)有代理權(quán)而與之訂立了合同,無(wú)權(quán)代理人就不負(fù)責(zé)任。在這一點(diǎn)上,大陸法各國(guó)的法律規(guī)定是一致的。

  2、試述代理人的義務(wù)

  (1)代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)

  (2)代理人對(duì)本人應(yīng)誠(chéng)信、忠實(shí)(good faith and loyalty)

  A、代理人必須向本人公開(kāi)他所掌握的有關(guān)客戶的一切必要的情況,以供本人考慮決定是否同該客戶訂立合同。B、代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立合同,除非事先征得本人的同意。C、代理人不得受賄或密謀私利,或與第三人串通損害本人的利益。代理人不得謀取超出本人給他的傭金或酬金以外的任何私利。

  (3)代理人不得泄露他在代理業(yè)務(wù)中所獲得的保密情報(bào)和資料 。但在代理合同終止后,除經(jīng)雙方同意的合理的貿(mào)易上的限制外,本人也不得不適當(dāng)?shù)叵拗拼砣耸褂盟诖砥陂g所獲得的技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和資料;

  (4)代理人須向本人申報(bào)賬目;

  (5)代理人不得把他的代理權(quán)委托給他人 。

  3.當(dāng)代理人未披露被代理人的存在,而以自己的名義訂立合同時(shí),其法律后果在大陸法和英美法中有何差異?

  代理人在訂約時(shí)根本不披露有代理關(guān)系的存在,在這種情況下,第三人究竟是同本人還是同代理人訂立了合同,他們當(dāng)中誰(shuí)應(yīng)當(dāng)對(duì)該合同負(fù)責(zé),這是一個(gè)比較復(fù)雜的問(wèn)題。毫無(wú)疑問(wèn),在這種情況下,代理人對(duì)合同是應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)的,因?yàn)樗谕谌擞喖s時(shí)根本沒(méi)有披露有代理關(guān)系的存在,這樣他實(shí)際上就是把自己置于本人的地位同第三人訂立合同,所以他應(yīng)當(dāng)對(duì)合同承擔(dān)法律上的責(zé)任。問(wèn)題在于,在這種情況下,未被披露的本人能否直接依據(jù)這個(gè)合同取得權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)?

  英美法認(rèn)為:未被披露的本人原則上可以直接取得這個(gè)合同的權(quán)利并承擔(dān)其義務(wù)。

  大陸法認(rèn)為:如果代理人是以他個(gè)人的身份同第三人訂立合同,則無(wú)論代理人事先是否得到本人的授權(quán),這個(gè)合同都將認(rèn)為是代理人與第三人之間的合同,代理人必須對(duì)合同負(fù)責(zé)。在這種情況下,本人原則上同第三人沒(méi)有直接的法律上的聯(lián)系。

  4、根據(jù)《合同法》第403條規(guī)定,當(dāng)受托人以自己的名義與第三人訂立合同,而第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系時(shí),應(yīng)當(dāng)如何處理?

  答(1)當(dāng)受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)時(shí),即受托人對(duì)于未能履行對(duì)委托人的義務(wù)沒(méi)有過(guò)錯(cuò)時(shí),受托人應(yīng)向委托人披露第三人,由委托人直接行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利。但是,在第三人與受托人訂立合同時(shí),如第三人知道該委托人就不會(huì)訂立合同的話,則委托人不得直接對(duì)第三人行使權(quán)利。

  (2)當(dāng)受托人因委托人的原因?qū)Φ谌宋茨苈男泻贤瑫r(shí),受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人。在這種情況下,第三人擁有選擇權(quán),可以選擇受托人主張權(quán)利,或者選擇委托人主張權(quán)利。但是,第三人一旦作出了選擇,便不得變更選定的相對(duì)人。例如,一旦他選擇受托人主張權(quán)利,那么即使他在對(duì)受托人的訴訟中敗訴,或者雖勝訴,但未能得到實(shí)際履行,他也不能重新對(duì)委托人提起訴訟。

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