2012年4月自考《國際私法》真題試題答案(網(wǎng)友版)

　　一、單選：

        1-5 ：ADDBD

　　6-10：BD?DD

　　11-15DBBAA 16-20 CACBB 21-25 CCD?C 26-30??DDC

　　二、多選：31.ABCDE 32.AC 33.ABCDE 34.BDE 35.ABCDE(此部分網(wǎng)友提供，僅供參考)

　　三、簡答：

　　1.【簡述雙國籍國民待遇原則】

　　•雙國籍國民待遇原則，是《伯爾尼公約》和《世界版權(quán)公約》中規(guī)定的，雙國籍是指作者國籍和作品國籍。

　　•它是指，如果作者為某一成員國的國民，則無論其作品在哪個國家出版，或者如果作品首次在某一成員國出版，則無論作者是哪一國的國民，在上述兩種情況下出版的作品，在其他成員國都享有各該成員國給予其本國國民作品的同等保護。

　　2.【簡述沖突規(guī)范的幾種類型】

　　•單邊沖突規(guī)范

　　•雙邊沖突規(guī)范

　　•重疊適用準據(jù)法的沖突規(guī)范

　　•選擇適用準據(jù)法的沖突規(guī)范，其中又可分為兩類：

　　1、無條件地選擇適用準據(jù)法的沖突規(guī)范。2、有條件地選擇適用準據(jù)法的沖突規(guī)范。

　　3.【法律規(guī)避含義?簡述法律規(guī)避的構(gòu)成要件?】

　　法律規(guī)避又稱法律欺詐等，是指涉外民事關(guān)系的當事人為了利用某一沖突規(guī)范，故意制造出一種連結(jié)點，以避開本應(yīng)適用的準據(jù)法，并使得對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。

　　法律規(guī)避行為有四個構(gòu)成要件：

　　1、從主觀上講，當事人規(guī)避某種法律是有目的、故意的;2、從規(guī)避的對象上講，當事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強行法或禁止性的規(guī)定;3、從行為方式上講，當事人規(guī)避法律是通過有意改變連結(jié)點或制造某種連結(jié)點來實現(xiàn)的，如改變國籍、住所或物之所在地等;4、從客觀結(jié)果上講，當事人已經(jīng)因該規(guī)避行為達到了對自己適用有利的法律的目的。

　　4.【簡述各國有關(guān)公共秩序立法的主要方式】

　　1、間接限制的立法方式。這種立法明確規(guī)定內(nèi)國某些法律具有絕對強行性或必須直接適用于有關(guān)涉外民事關(guān)系，從而表明它具有當然排除外國法適用的效力。

　　2、直接限制的立法方式。這種方式是在國際私法中明確規(guī)定，外國法的適用不得違背內(nèi)國公共秩序，如有違背即不得適用。

　　3、合并限制的立法方式。這種立法方式就是在國內(nèi)立法中兼采間接限制和直接限制兩種立法方式。

　　四、論述題：

　　【試述我國有關(guān)涉外合同法律適用的相關(guān)規(guī)定。】

　　當事人意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則;

　　當事人未選擇法律時最密切聯(lián)系原則的適用;

　　國際條約和國際慣例的適用。

　　五、案例：

　　1. 1960 年9 月16 日，住在美國紐約州羅切斯特鎮(zhèn)的杰克遜夫婦，邀請鄰居巴貝科克小姐乘坐杰克遜先生駕駛的汽車，一起去加拿大度周末。杰克遜先生駕駛汽車行駛至加拿大安大略省境內(nèi)時，出了交通事故，致使巴貝科克小姐身受重傷�；氐矫绹�紐約后，巴貝科克小姐以杰克遜夫婦為被告，向紐約州法院提起訴訟，指控杰克遜先生駕車時有疏忽行為，致發(fā)生車禍使其身受重傷，請求予以賠償。根據(jù)美國傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則，即侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法的規(guī)則，適用侵權(quán)行為地加拿大安大略省的法律。因為，加拿大安大略省法律規(guī)定，不負賠償責任。

　　巴貝科克小姐不服此判決，向上訴法院提起上訴，最終，法院決定適用紐約州的法律，允許巴貝科克小姐向杰克遜夫人要求的損害賠償。

　　問：

　　(1)紐約地方法院考慮到了哪些因素，使用紐約州法律進行適用?

　　(2)本案例中，紐約州法院采用了國際私法的哪個原則?

　　(3)本案的判決中，哪個國際私法學說得到了體現(xiàn)?

　　答：

　　(1)考慮因素：從該案的實際情況看，該案的雙方當事人均為紐約州的居民，住所也均在紐約州，買汽車、辦理駕駛執(zhí)照和汽車保險均在紐約州，此次旅行的出發(fā)點和終點也在紐約，。因此，與加拿大安大略省相比，選擇紐約法律進行適用是合理的。

　　(2)最密切聯(lián)系原則

　　(3)??

　　2.A國19歲青年馬克，與中國一企業(yè)合作在遼寧某地合作開發(fā)礦產(chǎn)，并簽訂了合同。后因為雙方有糾紛，中國企業(yè)訴訟至當?shù)胤ㄔ骸?/P>

　　馬克提出，自己簽訂合同時，年僅19歲，根據(jù)A國法律規(guī)定，為無民事行為能力，合作應(yīng)該無效。且馬克提出，當時在協(xié)議中已經(jīng)約定，若出現(xiàn)糾紛，適用A國法律為準據(jù)法。

　　問：(1)馬克的行為能力如何認定?

　　(2)此合同是否可適用A國法律為準據(jù)法?

　　答：

　　(1)根據(jù)我國民法通則規(guī)定：外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當認定為有民事行為能力，因馬克已滿我國法定18周歲要求，因此其走出的民事行為有效。

　　(2)不能適用A國法律為準據(jù)法

　　因中國法律對于在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，不允許選擇適用外國法。

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