知識(shí)產(chǎn)權(quán)法備考指南(一)

    知識(shí)產(chǎn)權(quán)法是民法的一個(gè)重要組成部分，也是一個(gè)相對獨(dú)立的領(lǐng)域。它既有與民法相同的共性，也有其所深蘊(yùn)的個(gè)性。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法與經(jīng)濟(jì)、文化、科學(xué)、技術(shù)、教育的發(fā)展及其對外交流密切相連，這決定著其與時(shí)俱進(jìn)的特性。眾所周知：為了推動(dòng)我國知識(shí)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，為了適應(yīng)加入世界貿(mào)易組織的新需要，近兩年來，我國《專利法》、《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》先后修改。為了便于考生及時(shí)了解三法的修改動(dòng)態(tài)，本文主要對三法的修改要點(diǎn)加以總結(jié)，希望能起到拾遺補(bǔ)缺的作用，有助于考生復(fù)習(xí)迎考。

    2001年，我國加入世界貿(mào)易組織，該組織是于1995年1月1日起正式開始運(yùn)作的，世界貿(mào)易組織所管轄的協(xié)定和決議有若干，其中與知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)聯(lián)系最密切的是《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括冒牌貨貿(mào)易協(xié)定》（英文簡寫為TRIPS，下文簡稱為《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》）。該協(xié)議涉及商標(biāo)權(quán)的保護(hù)、專利權(quán)的保護(hù)、對工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)、對原產(chǎn)地標(biāo)記的保護(hù)、對集成電路布圖設(shè)計(jì)的保護(hù)、對著作權(quán)的保護(hù)及禁止不正當(dāng)競爭。我國此次《專利法》《著作權(quán)法》《商標(biāo)法》三法的修改也是以《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》的要求為最低要求的。

    2000年8月25日全國人大常委會(huì)通過了專利法的第二修正案（第一修正案于1992年9月4日通過。）。專利法修正后，在第一條立法宗旨上把原來的“促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展”改成了“促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步與創(chuàng)新”。與此精神相適應(yīng)，專利法還作了如下修改。

    （一）取消全民所有制單位對專利權(quán)“持有”的規(guī)定。修改后的專利法取消了專利權(quán)依據(jù)單位的性質(zhì)分為持有和所有。持有專利權(quán)的全民所有制單位對專利發(fā)明沒有完全的處分權(quán)，在轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)時(shí)必須經(jīng)上級主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)等限制性規(guī)定。根據(jù)新的專利法，國有企事業(yè)單位作為市場經(jīng)濟(jì)競爭的主體，在申請專利和取得專利的權(quán)利義務(wù)方面將與非國有企事業(yè)單位享受同等待遇。為與本修改的精神一致，專利法中關(guān)于合作完成的發(fā)明（見新專利法第八條）、申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)的轉(zhuǎn)讓（見新專利法第十條）、計(jì)劃許可（見新專利法第十四條）的條文等作了相應(yīng)修改。

    （二）職務(wù)發(fā)明的界定更為合理，有利于進(jìn)一步調(diào)動(dòng)科技人員的技術(shù)創(chuàng)新的積極性。我國1984年專利法對界定職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造規(guī)定了兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造；二是主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。修改后的專利法第六條引入合同優(yōu)先原則，允許科技人員和單位通過合同約定發(fā)明創(chuàng)造的歸屬。這表明根據(jù)修改后的專利法，對主要是利用單位的物質(zhì)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造，發(fā)明人按照事先約定向單位返還資金或交納使用費(fèi)的，可不作為職務(wù)發(fā)明。

    （三）明確對職務(wù)發(fā)明人應(yīng)當(dāng)給予獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬。1984年專利法第十六條規(guī)定：專利權(quán)授予后或?qū)嵤┖�，單位�?yīng)當(dāng)分別對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人給予獎(jiǎng)勵(lì)。根據(jù)本次專利法修正案，發(fā)明創(chuàng)造專利實(shí)施后，單位根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益，對發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人應(yīng)當(dāng)給予報(bào)酬。即變“應(yīng)當(dāng)給予獎(jiǎng)勵(lì)”為“應(yīng)當(dāng)給予報(bào)酬”，這有利于更好鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造。

    （四）增加了有關(guān)許諾銷售的規(guī)定。根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，專利分為產(chǎn)品專利和方法專利。產(chǎn)品專利的專利權(quán)人有權(quán)禁止他人制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品；方法專利權(quán)人有權(quán)禁止別人使用該方法、制造、許諾銷售、銷售、使用、進(jìn)口由該方法直接制造的產(chǎn)品。我國專利法在這方面與《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的唯一差別是沒有許諾銷售的規(guī)定，這是指專利權(quán)人有權(quán)禁止他人進(jìn)行一些銷售前的推銷或促銷行為，使其能將侵權(quán)行為消除在萌芽狀態(tài)的規(guī)定。為強(qiáng)化保護(hù)和與《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》一致，本次專利法修正案對此作了補(bǔ)充規(guī)定。（見新專利法第十一條）

   （五）規(guī)定制止非法產(chǎn)品的“合法”使用。根據(jù)原專利法第六十二條，善意第三人使用、銷售侵犯專利產(chǎn)品的行為屬于侵權(quán)的例外。盡管這種考慮有其合理的成分，但給侵權(quán)人尋求非法產(chǎn)品的“合法”使用造成可乘之機(jī)，與國際慣例不一致。修改后的專利法一方面明確規(guī)定善意第三人使用、許諾銷售、銷售侵權(quán)產(chǎn)品是侵權(quán)行為，另一方面也通情達(dá)理的規(guī)定，能證明其產(chǎn)品的合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任（見新專利法第六十三條）。為此，本規(guī)定能在一定程度上堵塞侵權(quán)人利用原專利法合法推銷其侵權(quán)產(chǎn)品的漏洞，使任何人在已知、或有充分理由應(yīng)知某產(chǎn)品是侵權(quán)產(chǎn)品時(shí)不得繼續(xù)從事任何經(jīng)營行為，進(jìn)而強(qiáng)化了保護(hù)的力度。

   （六）增加了訴前臨時(shí)措施。我國執(zhí)法程序中原無這種訴前可以責(zé)令停止有關(guān)行為的制度，為了有效保護(hù)專利權(quán)，與《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》保持一致，修正后的專利法第六十一條規(guī)定：專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害時(shí)，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。人民法院處理前款申請，適用《中華人民共和國民享訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。

    （七）增加了侵權(quán)培償額計(jì)算的規(guī)定。為了使專利權(quán)人困侵權(quán)行為受到的實(shí)際損失能夠得到合理賠償，修正后的專利法第六十條明確規(guī)定，侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照專利權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益確定；被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以去確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。

    （八）明確省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的職能。修正后的專利法第三條增加規(guī)定：“省、自治區(qū)、宜轄市人民政府管理專利工作的部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作”，以加強(qiáng)專利的行政管理和行政執(zhí)法工作。

    （九）發(fā)揮行政執(zhí)法優(yōu)勢，理順處理侵權(quán)糾紛和行政執(zhí)法的關(guān)系，使之符合世界貿(mào)易組織的有關(guān)規(guī)定。首先，修正后的專利法第五十七條明確規(guī)定地方管理專利工作的部門有權(quán)對是否侵犯專利權(quán)進(jìn)行認(rèn)定。認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為。當(dāng)事人不服的，可以依照行政訴訟法向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。但對損害賠償，本次修改明確規(guī)定：管理專利工作的部門僅依當(dāng)事人的請求進(jìn)行調(diào)解，不作處理決定。調(diào)節(jié)不成的，當(dāng)事人可以依照民事訴訟法向人民法院起訴。其次，修正后的專利法第五十八條、第五十九條加強(qiáng)了管理專利工作的部門維護(hù)市場秩序的職能。如第五十八條增加規(guī)定管理專利工作的部門有權(quán)查處假冒他人專利，責(zé)令改正并于公告，沒收違法所得，處以罰款。第五十九條授權(quán)管理專利工作的部門有權(quán)查處冒充專利產(chǎn)品和專利方法的行為，責(zé)令改正并予公告，處以罰款。

    （十）修正后的專利法第二十條明確規(guī)定提交專利國際申請（PCT）的法律依據(jù)。

    （十一）修正后的專利法取消專利撤銷程序，簡化了流程。

    （十二）修正后的專利法規(guī)定實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的復(fù)審和無效由法院終審。我國1984年專利法規(guī)定：對實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請的確權(quán)和宣告無效，專利復(fù)審委員會(huì)的決定是終局決定。為充分保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，并與《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》一致，修正后的專利法規(guī)定對實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請的確權(quán)和宣告無效均由人民法院終審，即和專利的待遇相同（見新專利法第四十一條）。

    （十三）規(guī)定專利權(quán)人有權(quán)禁止他人未經(jīng)其允許進(jìn)行許諾銷售行為（見新專利法第十一條）。

    （十四）完善了授予專利強(qiáng)制許可的條件。我國有合理?xiàng)l件強(qiáng)制許可、公共利益強(qiáng)制許可和依存專利強(qiáng)制許可。對于要求依存專利強(qiáng)制許可的條件，我國專利法規(guī)定是“后一發(fā)明比前一發(fā)明先進(jìn)”，而《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》要求的是“后一發(fā)明比前一發(fā)明具有顯著經(jīng)濟(jì)效益的重大技術(shù)進(jìn)步”。鑒于后者更透明和便于操作，本次修正作了與《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》一致的修改（見新專利法第五十條）。關(guān)于強(qiáng)制許可的其他一些限制性條件，例如：給予實(shí)施強(qiáng)制許可的決定應(yīng)當(dāng)根據(jù)強(qiáng)制許可的理由規(guī)定實(shí)施的范圍和時(shí)間。強(qiáng)制許可的理由消除并不再發(fā)生時(shí)，應(yīng)當(dāng)終止強(qiáng)制許可等，在修正前，是放在專利法實(shí)施細(xì)則中規(guī)定的，為理順關(guān)系，這些內(nèi)容被移入修正后的專利法中（見新專利法第五十二條）。

    （十五）明確國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)審結(jié)申請案件。為監(jiān)督國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局及時(shí)審結(jié)案件，修正后的專利法第二十一條和第四十六條對此作了規(guī)定。根據(jù)第二十一條，國務(wù)院專利行政部門及其復(fù)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照客觀、公正、準(zhǔn)確、及時(shí)的要求，依法處理有關(guān)專利的申請和請求。

    （十六）明確管理專利工作的部門不得參與專利產(chǎn)品的經(jīng)營活動(dòng)，從嚴(yán)要求專利工作隊(duì)伍。修正后的專利法第六十六條調(diào)整加規(guī)定：后理專利工作的部門不得參與向社會(huì)推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動(dòng)。并對違法違紀(jì)者規(guī)定了紀(jì)律和法律懲處（見新專利法第十九條、第六十七條。）

    （十七）簡化轉(zhuǎn)讓專利權(quán)和向外國申請專利的手續(xù)。一是規(guī)定了轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的合同經(jīng)專利局登記后即生效，公告不再是該合同生效的條件（見新專利法第十條）。二是刪除了關(guān)于我國單位或個(gè)人向外國申請專利應(yīng)經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門同意的規(guī)定。

    （十八）本次修正案還對外觀設(shè)計(jì)的專利性條件（見新專利法第二十二條）、專利權(quán)的生效日期（見新專利法第三十九條、第四十條）、訴訟時(shí)效（見新專利法第六十二條）等作了修改和調(diào)整。