刑法學(xué)要點(diǎn)解析(一)

   根據(jù)全國高等教育自學(xué)考試指導(dǎo)委員會制定的《刑法自學(xué)考試大綱（含考核目標(biāo)）》的規(guī)定：刑法學(xué)課程要求考生學(xué)習(xí)和掌握的知識點(diǎn)都作為考核內(nèi)容；為了突出學(xué)習(xí)的重點(diǎn)和明確考核的原則，《大綱》所規(guī)定的內(nèi)容都按四個能力層次即：識記、領(lǐng)會、簡單應(yīng)用和綜合應(yīng)用加以安排。在命題時，上述四個能力層次沒有交叉和重復(fù)，但要求高的能力層次內(nèi)容可覆蓋要求低的能力層次內(nèi)容。

    根據(jù)刑法自學(xué)考試樣題來分析，考試的題型有填空、選擇（包括單項選擇和多項選擇兩種題型）、名詞解釋、簡答、論述和案例分析6種題型。將考核說明與各類考試題型的難度結(jié)合起來分析，筆者認(rèn)為：大綱中要求識記的知識點(diǎn)主要通過填空、選擇和名詞解釋的題型來考察，而要求領(lǐng)會的知識點(diǎn)更可能在簡答題中出現(xiàn)，要求應(yīng)用的知識點(diǎn)可能以簡答或論述的方式來考察。至于案例分析，雖然樣題中作為一類獨(dú)立題型，但在刑法考試中一般也不再使用，主要是考慮到其難度較大，且易產(chǎn)生爭議。但是不作為獨(dú)立的題型，并不意味著完全不考案例，而只是案例的考試以其它方式出現(xiàn)，如在選擇題中，就可能會以案例的形式出題。因此，要求應(yīng)用的知識點(diǎn)也可能出現(xiàn)在案例形式的選擇題中。

    《大綱》還規(guī)定：大綱各章所規(guī)定的基本要求、知識點(diǎn)及知識點(diǎn)下的知識細(xì)目，都屬于考核的內(nèi)容�？荚嚸�題覆蓋到章，并適當(dāng)突出重點(diǎn)章節(jié)，加大重點(diǎn)內(nèi)容的覆蓋密度。在試卷中對不同能力層次要求的分?jǐn)?shù)比例大致為：識記占20%；領(lǐng)會占30%；應(yīng)用占50%。根據(jù)上述要求，大綱中要求領(lǐng)會、應(yīng)用的內(nèi)容，在考試中占有80%的分量�？忌�在學(xué)習(xí)、復(fù)習(xí)時應(yīng)當(dāng)予以特別注意。我們的講解也主要集中于重點(diǎn)章節(jié)的重點(diǎn)內(nèi)容，對領(lǐng)會型和應(yīng)用型知識點(diǎn)進(jìn)行解析。

    下面，我們將按照《大綱》的要求，對刑法總論各章及刑法各論中的重點(diǎn)章節(jié)逐一進(jìn)行分析，并對重點(diǎn)、難點(diǎn)問題進(jìn)行解析。為了使讀者能一目了然的掌握各知識點(diǎn)的考核層次，我們在每一個知識點(diǎn)的后面標(biāo)注了不同的符號，用①來表示“識記”，②表示“領(lǐng)會”，③表示“應(yīng)用”，以方便讀者的閱讀和記憶。

    上編 刑法總論

    第一章 刑法概說

    一、綜述

    章是刑法學(xué)習(xí)的入門章節(jié)，重在講解刑法及刑法學(xué)的一些基礎(chǔ)知識和基本概念。識記是本章的重點(diǎn)。從題型上分析，本章內(nèi)容可能多以填空、選擇和名詞解釋的方式來考察。

    二、要點(diǎn)解析

    （一）刑法的概念、性質(zhì)及與刑法學(xué)的關(guān)系

    本節(jié)要求識記的知識點(diǎn)較多，要求理解應(yīng)用的知識點(diǎn)只有一個，即刑法的性質(zhì)③：刑法的性質(zhì)有兩層含義：（1）刑法的階級本質(zhì)：對于刑法階級本質(zhì)的理解主要應(yīng)當(dāng)從以下三點(diǎn)進(jìn)行把握：a)刑法是隨著階級和國家的產(chǎn)生而產(chǎn)生的；b)剝削階級國家刑法的本質(zhì)；c)我國刑法的本質(zhì)。（2）刑法的法律性質(zhì)：對其法律性質(zhì)的理解應(yīng)當(dāng)從刑法所保護(hù)社會關(guān)系和刑法的強(qiáng)制性、嚴(yán)厲性兩個方面來把握。

    （二）刑法的體系和解釋 本節(jié)考核的是刑法學(xué)中比較重要的幾個概念，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)記憶以下幾個概念：刑法體系①；刑法解釋①；刑法解釋的類型①；和各類刑法解釋的含義①。

    狹義刑法的組成和結(jié)構(gòu)②：即狹義的刑法體系。該題目難度較小，只要了解我國刑法典的篇章結(jié)構(gòu)即可。

    第二章 刑法的基本原則

    一、綜述

    刑法的基本原則，在整個刑法體系中占有重要的地位，尤其是“罪刑法定原則”被喻為現(xiàn)代刑事法制的基石，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)把握。本章所考核的知識點(diǎn)集中于領(lǐng)會和應(yīng)用兩個層次，因而出簡答題、論述題的機(jī)會較大，考生應(yīng)當(dāng)注意。

    二、要點(diǎn)解析

    （一）罪刑法定原則

    這是刑法三原則中最為重要的一個原則，應(yīng)當(dāng)注意該原則的理解和應(yīng)用。

    1、罪刑法定原則的歷史演變①：這雖然是一個識記類題目，但由于該原則的歷史演變對于理解罪刑法定原則有重要意義，因此應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)記憶。

    2、罪刑法定原則的含義及派生原則③：基本含義是“法無明文規(guī)定不為罪”和“法無明文規(guī)定不處罰”。在作為論述題時，可以結(jié)合實(shí)際對上述格言作進(jìn)一步闡發(fā)。其派生原則主要有四個，即排斥習(xí)慣法；排斥絕對不定期刑；禁止有罪類推和禁止重法溯及既往。

    3、罪刑法定原則在我國立法中的體現(xiàn)③。

    4、罪刑法定原則的司法適用。

    在論述“罪刑法定在我國的貫徹執(zhí)行”這樣的題目時，應(yīng)當(dāng)結(jié)合上述第3、4兩個題目進(jìn)行論述。

    （二）刑法面前人人平等原則

與刑法的其它兩個基本原則相比，這一原則所體現(xiàn)“刑法特色”并不十分突出，僅僅是憲法原則在部分法中的具體化而已，我們認(rèn)為考察的可能性相對較小。

    （三）罪責(zé)刑相適應(yīng)原則

    該原則是對傳統(tǒng)的“罪刑相適應(yīng)原則”的修正，是一種較新的提法，因而應(yīng)當(dāng)引起考生的注意。

    1、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則與罪刑相適應(yīng)原則的聯(lián)系與區(qū)別②，這個問題應(yīng)當(dāng)從下以下三方面來回答：（1）兩原則各自的含義；（2）聯(lián)系：罪責(zé)刑相適應(yīng)原則是從罪刑相適應(yīng)原則演化而來的，兩者都包含了“罪刑相稱，罰當(dāng)其罪”的內(nèi)容，刑事責(zé)任是連接“犯罪”與“刑罰”的紐帶。在大多數(shù)情況下，兩者是一致的；（3）區(qū)別：前者強(qiáng)調(diào)刑罰的輕重不是單純的與犯罪分子所犯罪行相適應(yīng)（而后者強(qiáng)調(diào)的正是這一點(diǎn)），而且也與犯罪分子承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)，也即在犯罪與刑罰之間通過刑事責(zé)任這個中介來調(diào)節(jié)，因此，前者肯定是把刑罰個別化包容在內(nèi)的。而后者是否包合這一內(nèi)容是存在爭議的。

    2、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則在立法上的體現(xiàn)③。

    3、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則在立法上的體現(xiàn)③。 以上述2、3兩個知識點(diǎn)來命題時，往往同時考察該原則的含義，因此應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對刑法基本原則含義的記憶。此外，以該原則在我國之“貫徹執(zhí)行”來命題時，應(yīng)當(dāng)同時結(jié)合上述兩個知識點(diǎn)來回答。

    第三章 刑法的效力范圍

    一、綜述

    本章重點(diǎn)講述刑法效力的概念（包括空間效力和時間效力）和相關(guān)的原則，考生在復(fù)習(xí)時應(yīng)當(dāng)注意對各原則的領(lǐng)會和應(yīng)用。

    二、要點(diǎn)解析

    （一）刑法的空間效力 本節(jié)的重點(diǎn)是對我國刑法中屬地原則、屬人原則、保護(hù)原則和普遍原則的領(lǐng)會及應(yīng)用，為了方便記憶和理解，首先應(yīng)當(dāng)明確上述各原則在我國刑法中的地位：即以屬地原則為基礎(chǔ)、屬人原則為補(bǔ)充，保護(hù)原則和普遍原則為例外。因此，學(xué)習(xí)的重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是對屬地原則和屬人原則的領(lǐng)會和應(yīng)用。復(fù)習(xí)的方法就是熟記刑法第6至9條的規(guī)定，其中第6條是屬地原則；第7條是屬人原則；第8條是保護(hù)原則；第9條是普遍原則。

    （二）刑法的時間效力

    本節(jié)的重點(diǎn)是刑法溯及力概念和“從舊兼從輕”原則的領(lǐng)會及應(yīng)用，能夠利用“從舊兼從輕”原則分析有關(guān)案例�？己说氖菍π谭ǖ�12條的理解和應(yīng)用，為了便于考生對上述問題的理解，我們指出：對一個行為的處理，原則上只能適用行為時的法律（舊法）除非適用行為后的法律（新法）對行為人有利。即“從舊”是原則；“從輕（即從新）”是例外。

    第四章 犯罪和刑事責(zé)任

    一、綜述

    本章是犯罪論的入門章節(jié)。刑法總論在理論體系上大致可以分為犯罪論和刑罰論，而犯罪論中又可以區(qū)分犯罪構(gòu)成論和犯罪形態(tài)論。本章屬于犯罪論的基礎(chǔ)或總述。本章重點(diǎn)考察對犯罪、犯罪構(gòu)成和刑事責(zé)任等一些基本概念的識記，并能夠簡單的應(yīng)用犯罪的概念及犯罪構(gòu)成理論來區(qū)分罪與非罪的界限。

    二、要點(diǎn)解析

    （一）犯罪概念 犯罪的概念有形式概念①和實(shí)質(zhì)概念①之分，我國刑法第13條規(guī)定的犯罪概念是實(shí)質(zhì)概念與形式概念的統(tǒng)一。

    犯罪的基本特征②：有三個，即嚴(yán)重的社會危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰處罰性。其中前者反映的是犯罪概念的實(shí)質(zhì)特質(zhì)；后兩者反映的是犯罪概念的形式特征。

    （二）犯罪構(gòu)成

    1、犯罪構(gòu)成與犯罪概念的聯(lián)系與區(qū)別②：（1）聯(lián)系：犯罪概念是犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)，犯罪構(gòu)成是犯罪概念的具體化；（2）區(qū)別：兩者所回答的問題或功能不同：犯罪概念回答：什么是犯罪？犯罪有那些基本同性？而犯罪構(gòu)成則進(jìn)一步回答：犯罪是怎樣成立的？它的成立需要具備哪些法定條件？

    2、結(jié)合案例分析犯罪概念和犯罪構(gòu)成在區(qū)分罪與非罪界限中的作用③：這是一個應(yīng)用型題目，在回答該題目時，應(yīng)當(dāng)結(jié)合案例事實(shí)和上述第1題的知識，即兩者所回答問題的不同顯示了兩者在區(qū)分罪與非罪界限中的不同功能或作用。具體答案可參考教材第43頁。

    （三）刑事責(zé)任

    刑事責(zé)任是近年來刑法學(xué)比較關(guān)注的一個概念，考生在復(fù)習(xí)時應(yīng)當(dāng)注意對刑事責(zé)任的概念①和刑事責(zé)任功能②的把握。  作者：北京大學(xué)法學(xué)院 張會峰