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第四章 合同法
第一節(jié) 合同的成立與生效
合同的訂立
(一)合同的訂立程序
1.要約和要約邀請(qǐng)
要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：
(1)內(nèi)容具體確定;
(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。
2.要約的生效、撤回、撤銷和失效
(1)要約的生效
要約“到達(dá)”受要約人時(shí)生效。
(2)要約的撤回
要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。
(3)要約的撤銷
在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷：
�、僖s人確定了承諾期限;
�、谝s人以其他形式明示要約不得撤銷;
③受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。
(4)要約的失效
�、倬芙^要約的通知到達(dá)要約人;
�、谝s人依法撤銷要約;
③承諾期限屆滿受要約人未作出承諾;
�、苁芤s人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。
3.承諾期限
(1)承諾期限的起算
�、僖s以信件作出的，承諾期限自“信件載明的日期”開(kāi)始計(jì)算;信件未載明日期的，自投寄該“信件的郵戳日期”開(kāi)始計(jì)算。
�、谝s以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。
(2)承諾的遲延與遲到(2012年單選題)
�、俪兄Z的遲延
受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應(yīng)視為新要約。
�、诔兄Z的遲到
受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。
4.承諾內(nèi)容
(1)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約。
(2)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的(除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更外)，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。
(二)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)
1.合同成立的時(shí)間
(1)承諾生效時(shí)合同成立，這是大部分合同成立的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。
(2)當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立;如雙方當(dāng)事人未同時(shí)在合同書(shū)上簽字或者蓋章的，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或者蓋章的時(shí)間為合同的成立時(shí)間。
2.實(shí)際履行原則(2000年案例分析題、2001年案例分析題)
(1)合同當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。
(2)合同當(dāng)事人約定采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。
3.合同成立的地點(diǎn)
(1)當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn);如雙方當(dāng)事人未在同一地點(diǎn)簽字或者蓋章的，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。
(2)采用書(shū)面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
(三)免責(zé)條款
1.基于合同自由原則，對(duì)于雙方當(dāng)事人自愿訂立的免責(zé)條款，尤其是事后訂立的免責(zé)條款，法律原則上不加干涉。但是，如果事先約定的免責(zé)條款明顯違反誠(chéng)實(shí)信用原則及社會(huì)公共利益的，則法律規(guī)定其為無(wú)效。
2.根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：
(1)造成對(duì)方人身傷害的;
(2)因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。
(四)格式條款
1.提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。提供格式條款的一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
2.格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無(wú)效(損害社會(huì)公共利益、違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定、以合法形式掩蓋非法目的等)和免責(zé)條款無(wú)效的情形(造成對(duì)方人身傷害的、因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的)時(shí)，該條款無(wú)效。
3.提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該格式條款無(wú)效。
4.對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用“非格式條款”。
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