8.4 擔保法律制度

　　8.4.1擔保概述

　　《民法通則》、《物權法》、《擔保法》和《擔保法》的司法解釋，從原則規(guī)定到法律的具體適用，共同形成了我國較為完善的擔保法律制度。

　　擔保是指按照法律規(guī)定或者當事人約定，由債務人或第三人向債權人提供一定的財產(chǎn)或資信，以確保債務的清償。

　　《擔保法》規(guī)定了五種擔保方式：保證、抵押、質押、留置和定金。

　　擔保的種類：

　　(1)人的擔保

　　(2)物的擔保

　　(3)定金擔保

　　8.4.2 保證

　　1.保證的概念與種類

　　《擔保法》規(guī)定保證的責任方式分為一般保證和連帶保證。

　　一般保證是指與主債務并無連帶關系的保證債務。一般保證具有補充性，當債權人未就債務人的財產(chǎn)先為執(zhí)行并且無效果之前，便要求保證人履行保證義務時，保證人有權拒絕，這種權利稱為先訴抗辯權。

　　連帶保證是指保證人與債務人對主債務承擔連帶責任的保證。連帶保證不具有補充性。連帶保證人與債務人負連帶責任，債權人可先向保證人要求其履行保證義務，而無論主債務人的財產(chǎn)是否能夠清償。

　　當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　2.保證期間

　　(1)保證期間的法律規(guī)定

　　一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。

　　連帶保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。

　　最高額保證的保證人未約定保證期間的，保證人可以隨時書面通知債權人終止保證合同。

　　(2)保證期間債權債務轉讓

　　8.4.3 抵押

　　《物權法》第一百八十條規(guī)定，債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：

　�、俳ㄖ�物和其他土地附著物;

　　②建設用地使用權;

　�、垡哉袠�、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權;

　　④生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品;

　�、菡�在建造的建筑物、船舶、航空器;

　　⑥交通運輸工具;

　�、叻�律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

　　1.抵押登記

　　《擔保法》規(guī)定，以下列財產(chǎn)抵押的應當辦理登記，抵押合同自登記之日起生效。

　　辦理抵押物登記的部門如下。

　　2.抵押權的實現(xiàn)

　　(1)以抵押物折價受償;

　　(2)拍賣抵押物以拍賣所得價款受償;

　　(3)變賣抵押物以變賣所得價款受償。

　　8.4.4 質押

　　1.動產(chǎn)質押

　　動產(chǎn)質押，是指債務人或第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保。

　　2.權利質押

　　債務人或者第三人有權處分的下類權利可以出質：

　　①匯票、支票、本票;

　�、趥�券、存款單;

　�、蹅}單、提單;

　�、芸梢赞D讓的基金份額、股份;

　　⑤可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權;

　�、迲�收賬款;

　�、叻�律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質的其他財產(chǎn)權利。