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　　第7章 民商事法律基本規(guī)定(10%)

　　7.1民事權(quán)利主體

　　《民法通則》第三十七條規(guī)定，法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　(1)依法成立;(2)有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費;

　　(3)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所;(4)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　《民法通則》以法人活動的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，將法人分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。

　　7.2民事法律行為和代理

　　7.2.2代理及其種類

　　《民法通則》第六十四條規(guī)定，代理包括法定代理、委托代理和指定代理。

　　4.無權(quán)代理及其后果

　　相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。

　　表見代理的構(gòu)成要件為：

　　(1)代理人無代理權(quán);

　　(2)相對人主觀上為善意：

　　(3)客觀上有使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形;

　　(4)相對人基于這個客觀情形而與無權(quán)代理人成立民事行為。

　　7.3擔(dān)保法律制度

　　《民法通則》、《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》和《擔(dān)保法》的司法解釋，從原則規(guī)定到法律的具體適用，共同形成了我國較為完善的擔(dān)保法律制度。

　　《擔(dān)保法》規(guī)定了五種擔(dān)保方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

　　擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。

　　7.3.3抵押

　　《物權(quán)法》第一百八十四條列舉了以下財產(chǎn)不得抵押：(1)土地所有權(quán);(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外;(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;

　　4.抵押權(quán)的實現(xiàn)

　　同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：(1)抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權(quán)比例清償;(2)抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償;(3)抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

　　7.3.4質(zhì)押

　　我國《物權(quán)法》確立了兩類質(zhì)押。一是動產(chǎn)質(zhì)押;二是權(quán)利質(zhì)押。

　　《物權(quán)法》試圖區(qū)分質(zhì)押合同的生效與質(zhì)權(quán)的設(shè)立，也即質(zhì)押財產(chǎn)的交付是質(zhì)權(quán)設(shè)立的前提條件，而不是質(zhì)押合同生效的前提條件。

　　7.3.5保證

　　我國《擔(dān)保法》規(guī)定，一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的。保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。

　　保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年。

　　1. 關(guān)于保證人主體資格的規(guī)定

　　(1) 國家機關(guān)不得為保證人，

　　(2) 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等不得為保證人

　　(3) 企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。

　　(4) 企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。

　　7.3.6留置(留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人2個月以上履行債務(wù)的期間)

　　同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。

　　留置權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)，抵押權(quán)優(yōu)于質(zhì)權(quán)，因此留置權(quán)必然優(yōu)于質(zhì)權(quán)。

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