新《公司法》允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司,這是立法的一大突破,體現(xiàn)了法律對現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活需要的承認(rèn)。所謂一人有限責(zé)任公司,是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。為維護(hù)債權(quán)人等利害關(guān)系人的權(quán)益,保障社會經(jīng)濟(jì)秩序,《公司法》對一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)以專門一節(jié)作了特殊規(guī)定,以加強(qiáng)對其的監(jiān)管,特殊規(guī)定以外的問題,則適用對有限責(zé)任公司的一般規(guī)定。
四、國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定
國有獨(dú)資公司,是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司!豆痉ā穼歇(dú)資公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)也以專門一節(jié)作了特殊規(guī)定,特殊規(guī)定以外的問題,則適用對有限責(zé)任公司的一般規(guī)定。
國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定,或者由董事會制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會,由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán),決定公司的重大事項(xiàng),但公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券,必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定:其中,國務(wù)院有關(guān)規(guī)定確定的重要國有獨(dú)資公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn),應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后,報(bào)本級人民政府批準(zhǔn)。
國有獨(dú)資公司設(shè)立董事會,依照法律規(guī)定的有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的授權(quán)行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。
董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派:但是,董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人,可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定。(北京 安通學(xué)校提供)
國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理,由董事會聘任或者解聘。國有獨(dú)資公司經(jīng)理的職權(quán)與普通有限責(zé)任公司相同。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意,董事會成員可以兼任經(jīng)理。
國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員,未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意,不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。
國有獨(dú)資公司監(jiān)事會成員不得少于五人,其中職工代表的比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派;但是,監(jiān)事會中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。國有獨(dú)資公司監(jiān)事會的職權(quán)范圍小于普通有限責(zé)任公司的監(jiān)事會,包括:檢查公司財(cái)務(wù);對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督,對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時(shí),要求董事、高級管理人員予以糾正;以及國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。
五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
有限責(zé)任公司作為資合兼人合的公司,其股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)受到一定法律限制!豆痉ā返72條規(guī)定:“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例:協(xié)商不成的,按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定”。(北京安 通學(xué)校提供)
這一新規(guī)定解決了原《公司法》對此規(guī)定不明,甚至存在矛盾的情況。首先,股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不再需要經(jīng)過股東會決議。新《公司法》在第38條對股東會職權(quán)的規(guī)定中,取消了原法“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資”須由股東會作出決議的內(nèi)容,采取股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東的方式個(gè)別征求同意,從而徹底解決了股東會如何表決以及實(shí)踐中股東會可能會因種種原因難以召開、影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓順利進(jìn)行的問題,體現(xiàn)了有限責(zé)任公司在此問題上具有的人合法律性質(zhì)。其次,“其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定,解決了實(shí)踐中惡意拖延,損害轉(zhuǎn)讓人合法權(quán)益的問題。第三,體現(xiàn)對當(dāng)事人意思自治的尊重,允許“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定”,并可以從其規(guī)定,優(yōu)先于法律規(guī)定適用。
新《公司法》還規(guī)定了特殊情況下股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題。人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí),應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。
其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的,視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格,但公司章程另有規(guī)定的除外。
股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后,公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書,向新股東簽發(fā)出資證明書,并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會表決。
為維護(hù)少數(shù)股東權(quán)益,新《公司法》設(shè)置了股東的股權(quán)回購請求權(quán),規(guī)定有下列情形之一的,對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán):1、公司連續(xù)五年不向股東分配利潤,而公司該五年連續(xù)盈利,并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的;2、公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;3、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi),股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的,股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
未完待續(xù)...
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