四、綜合題(本類題共1題，共15分)

　　56

　　2010年1月，注冊會計師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會計師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙企業(yè)。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

　　(I)甲、丙分別以現(xiàn)金300萬元和50萬元出資，乙以一套房屋出資，作價200萬元，作為會計師事務(wù)所的辦公場所;

　　(2)會計師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān);

　　(3)甲負責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)。2011年2月，乙擬將其在會計師事務(wù)所中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A。丙表示同意，甲則對乙擬轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)份額主張優(yōu)先購買權(quán)，乙以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購買權(quán)為由予以拒絕。2011年3月，丙在為B公司提供審計服務(wù)時，因重大過失給B公司造成300萬元損失。該會計師事務(wù)所現(xiàn)有全部財產(chǎn)價值250萬元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價值為230萬元。該會計師事務(wù)所在將全部財產(chǎn)用于賠償B公司后，要求丙向B公司支付剩余的50萬元賠償金。丙則認為，合伙協(xié)議約定合伙人對于會計師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承擔(dān)，自己不應(yīng)對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。乙認為其對此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價值為230萬元，故丙應(yīng)退還其30萬元。2011年5月，因會計師事務(wù)所在北京的業(yè)務(wù)量下降，甲提出將會計師事務(wù)所的主要經(jīng)營地點遷至上海。在合伙人會議上，乙對此表示贊同，丙則反對。甲、乙認為，其二人人數(shù)及所持出資額均超過半數(shù)，且合伙協(xié)議對此無特別約定，于是作出遷址決議。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)甲對乙擬轉(zhuǎn)讓給A的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額是否享有優(yōu)先購買權(quán)?并說明理由。

　　(2)乙是否有權(quán)要求丙退還30萬元?并說明理由。

　　(3)丙是否應(yīng)當(dāng)單獨承擔(dān)對B公司剩余50萬元的賠償責(zé)任?并說明理由。

　　(4)將會計師事務(wù)所遷至上海的決議是否有效?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)甲享有優(yōu)先購買權(quán)。根據(jù)規(guī)定，普通合伙企業(yè)的合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。在本題中，既然合伙協(xié)議對此沒有約定，甲享有優(yōu)先購買權(quán)。

　　(2)乙無權(quán)要求丙退還30萬元。根據(jù)規(guī)定，合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對其作為出資部分的財產(chǎn)的所有權(quán)，合伙企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè)，而非單獨的每一個合伙人。在本題中，乙將房屋出資之后，該房屋屬于合伙企業(yè)的財產(chǎn)，其升值部分屬于合伙企業(yè)，與乙無關(guān)。

　　(3)丙應(yīng)當(dāng)單獨承擔(dān)對B公司剩余50萬元的賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，在特殊的普通合伙企業(yè)中，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任。

　　(4)決議無效。根據(jù)規(guī)定，改變合伙企業(yè)主要經(jīng)營場所的地點，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。在本題中，既然合伙協(xié)議對此沒有約定，將會計師事務(wù)所遷至上海應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

　　57

　　2015年4月1日，A公司與B銀行簽訂借款合同。該借款合同約定：(1)借款總額為1000萬元;(2)借款期限為2年6個月;(3)借款利率為年利率5.8%，2年6個月應(yīng)付利息在發(fā)放借款之日預(yù)先一次從借款本金中扣除;

　　(4)借款用途為用于s房地產(chǎn)項目開發(fā)建設(shè); (5)A公司應(yīng)當(dāng)每季度向B銀行提供有關(guān)財務(wù)會計報表和借款資金使用情況。2015年4月1日，B銀行與C公司簽訂了抵押合同。根據(jù)約定，C公司以其生產(chǎn)設(shè)備為A公司的債務(wù)提供抵押擔(dān)保。2015年4月10日.辦理了抵押登記手續(xù)。2015年9月1日，B銀行將其對A公司的債權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給F銀行，同時通知了A公司和C公司。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)借款合同約定借款利息預(yù)先從借款本金中扣除是否符合法律規(guī)定?如何處理?

　　(2)A公司應(yīng)當(dāng)如何向B銀行支付利息?

　　(3)如果A公司未按照借款合同約定的用途使用銀行貸款，B銀行可以采取哪些措施?

　　(4)B銀行的抵押權(quán)何時設(shè)立?并說明理由。

　　(5)如A公司不能償還銀行貸款，F(xiàn)銀行能否向C公司行使抵押權(quán)?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)借款合同約定借款利息預(yù)先從借款本金中扣除不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。

　　(2)借款合同對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，借款期間1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。在本題中，由于借款期間為2年6個月，所以A公司應(yīng)當(dāng)每屆滿 1年時向B銀行支付利息，最后6個月的利息在返還借款時一并支付。

　　(3)B銀行可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。

　　(4)B銀行的抵押權(quán)于2015年4月1日設(shè)立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人以生產(chǎn)設(shè)備設(shè)定抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。

　　(5)F銀行可以向C公司行使抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得主債權(quán)時，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。在本題中，B銀行向F銀行轉(zhuǎn)讓其對A公司的主債權(quán)時，從權(quán)利(即B銀行對C公司生產(chǎn)設(shè)備的抵押權(quán))也一并轉(zhuǎn)讓，因此F銀行在取得對A公司的主債權(quán)時，也取得對C公司生產(chǎn)設(shè)備的抵押權(quán)。

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