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　　16[簡答題]

　　甲、乙、丙共同出資設(shè)立了A有限責(zé)任公司(簡稱A公司)，注冊資本總額為600萬元。甲出資180萬元，乙出資150萬元，其中：機器設(shè)備評估作價出資100萬元;丙以貨幣270萬元出資。經(jīng)營一段時間后，債權(quán)人張某請求A公司償還債務(wù)時，發(fā)現(xiàn)乙公司的機器設(shè)備實際價值為30萬元，因此要求乙在其未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，乙以其僅為名義股東而實際股東為丁為由拒絕承擔(dān)。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容和《公司法司法解釋三》的規(guī)定，分別回答下列問題：

　　(1)對于乙出資的機器設(shè)備的實際價值明顯低于其認(rèn)繳的出資的，甲乙丙應(yīng)如何承擔(dān)民事責(zé)任?說明理由。

　　(2)如果乙公司出資的機器設(shè)備是因市場變化導(dǎo)致貶值的，張某請求乙補足出資的請求能否得到法院的支持?說明理由。

　　(3)乙以其為名義股東而非實際出資人為由進(jìn)行抗辯，可否得到法院的支持?說明理由。

　　參考解析：(1)乙應(yīng)該補足出資，不能補足的，甲和丙承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 (2)如果乙公司出資的機器設(shè)備是因市場變化導(dǎo)致貶值的，張某的請求得不到法院的支持。根據(jù)規(guī)定，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補足出資責(zé)任的，人民法院不予支持。

　　【解析】股東在出資之時，出資財產(chǎn)的價值是足夠的;只是出資之后才因為某些客觀因素而貶值。但此時與該股東沒有關(guān)系.股東主觀上并沒有“不履行出資義務(wù)”的意思，因此一般情況下該股東并不承擔(dān)補足責(zé)任。

　　(3)乙的抗辯理由不能得到法院的支持。根據(jù)規(guī)定，公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東根據(jù)上述規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

　　17[簡答題]

　　某股份有限公司董事會召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：

　　(1)股份公司董事會由7名董事組成，出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D，董事E因出國考察不能出席會議;董事F因參加人民代表大會不能出席會議，通過電話委托董事A代為出席并表決;董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并行使表決權(quán)。

　　(2)根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬元。董事會會議還審議了公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案，表決時，除董事B反對外，其他董事均表示同意。

　　(3)該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。

　　要求：根據(jù)以上的材料結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題，并說明理由。

　　(1)根據(jù)本題要點(1)所提示的內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定?董事F和董事G委托他人出席該次董事會會議是否有效?

　　(2)根據(jù)本題要點(2)所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定?

　　(3)指出本題要點(3)的不規(guī)范之處。

　　參考解析：(1)首先，出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會會議應(yīng)由過半數(shù)的董事出席方可舉行。其次，董事F電話委托董事A代為出席董事會會議不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席，電話委托不符合規(guī)定。再次，董事G委托董事會秘書H出席董事會會議不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。 (2)首先，出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財務(wù)負(fù)責(zé)人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，該決議事項屬于董事會職權(quán)范圍的內(nèi)容。其次，批準(zhǔn)公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過;公司董事會由7人組成，董事B反對該事項后，實際只有3名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。

　　(3)董事會會議決議形成的會議記錄的簽名不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。本題中監(jiān)事簽名不符合規(guī)定。

　　18[簡答題]

　　2015年7月8日，甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司，并制定了公司章程，其有關(guān)要點如下：(1)本公司不設(shè)董事會，由甲擔(dān)任執(zhí)行董事并兼任經(jīng)理;(2)甲、丙各以貨幣100萬元出資。首次出資均為50萬元，其余出資均應(yīng)在公司成立之日起2年內(nèi)繳付;乙以房屋作價出資200萬元，公司成立后一周內(nèi)辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　2015年8月8日，甲、丙依約繳付了首次出資。10月8日，公司成立，10月12日，乙將房屋產(chǎn)權(quán)依約轉(zhuǎn)移給公司。2016年8月5日，甲履行了后續(xù)出資義務(wù)。2016年年底，公司取得可分配紅利100萬元。

　　2017年1月10日，甲、乙、丙就100萬元紅利的分配發(fā)生爭執(zhí)，此時丙尚未繳付剩余出資。經(jīng)查，乙作價出資的房屋實際價值僅為100萬元。因公司的章程沒有約定紅利分配方法。甲、乙、丙分別提出了自己的主張：甲認(rèn)為應(yīng)按2：2：1的比例分配;乙認(rèn)為應(yīng)按1：2：1的比例分配;丙認(rèn)為應(yīng)按1：1：1的比例分配。

　　要求：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)公司章程中約定的不設(shè)董事會是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(2)乙作價出資的房屋實際價值為100萬元，低于公司章程所定的200萬元，對此，甲、乙、丙應(yīng)如何承擔(dān)民事責(zé)任?

　　(3)對公司可分配的100萬元紅利，甲、乙、丙應(yīng)按何種比例分配?簡要說明理由。

　　參考解析：(1)公司章程約定的不設(shè)董事會符合規(guī)定。有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。 (2)乙應(yīng)補足出資，甲、丙承擔(dān)連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際份額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(3)甲、乙、丙應(yīng)按照實繳出資比例(2：2：1)分配紅利。根據(jù)規(guī)定.公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司按照股東實繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外。

　　19[簡答題]

　　2014年10月，甲、乙、丙、丁四人與A有限責(zé)任公司(以下簡稱“A公司”)擬共同設(shè)立一家有限責(zé)任公司B公司，生產(chǎn)并銷售家用電器。投資各方商議：B公司注冊資本為500萬元，其中，甲、乙以貨幣出資，丙以設(shè)備出資，丁以專利技術(shù)出資，A公司以土地使用權(quán)出資。

　　2014年12月，B公司成立。2015年1月，B公司召開首次股東會議，設(shè)立了董事會和監(jiān)事會。2015年12月，B公司召開臨時股東會，擬對下列事項進(jìn)行決議：更換公司現(xiàn)任經(jīng)理;本年度不提取任意公積金，現(xiàn)存法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊資本;將公司章程原來規(guī)定的“股東按出資比例行使表決權(quán)”修改為“平均行使表決權(quán)”。

　　2016年2月，A公司打算將其持有的B公司股權(quán)的一半直接轉(zhuǎn)讓給c公司，另一半轉(zhuǎn)讓給乙。

　　問題：

　　(1)B公司在設(shè)立過程中，甲、乙、丙、丁四人與A公司商議的出資方式是否符合《公司法》的規(guī)定?哪些出資應(yīng)當(dāng)評估作價?

　　(2)B公司首次股東會由誰負(fù)責(zé)召集?

　　(3)B公司2015年12月召開臨時股東會擬決議的事項是否符合《公司法》的規(guī)定?并說明理由。

　　(4)A公司能否將其持有的B公司股權(quán)直接轉(zhuǎn)

　　讓給C公司和乙?并說明理由。

　　參考解析：(1)甲、乙、丙、丁四人與A公司商議的出資方式符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。所以，丙以設(shè)備出資，丁以專利技術(shù)出資，A公司以土地使用權(quán)出資，均要評估作價。

　　(2)有限責(zé)任公司，首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。

　　(3)①本年度不提取任意公積金，這一點符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。所以，也可以經(jīng)股東會決議而不提取任意公積金。

　�、趯⒐菊鲁淘瓉硪�(guī)定的“股東按出資比例行使表決權(quán)”修改為“平均行使表決權(quán)”，這一點符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東會會議可以修改公司章程。另外，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　�、鄹鼡Q公司現(xiàn)任經(jīng)理，這一點不符合規(guī)定。因為這是董事會的職權(quán)，本題中由股東會作出決議不符合規(guī)定。

　�、墁F(xiàn)存法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊資本，這一點也不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。題目中說“法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊資本”，因此不符合規(guī)定。

　　【解析】對于法定公積金與任意公積金，法定公積金提取比例是稅后利潤的10%，而任意公積金提取比例是公司自行決定。而且在轉(zhuǎn)增資本時，法定公積金有比例限制，即轉(zhuǎn)增后剩余法定公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%;而任意公積金轉(zhuǎn)增資本沒有限制，可以全部轉(zhuǎn)增資本。

　　(4)A公司可以將其持有的B公司股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給乙，但是不能直接轉(zhuǎn)讓給C公司。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。所以可以直接轉(zhuǎn)讓給股東乙。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以不能直接轉(zhuǎn)讓給股東以外的C公司。

　　20[簡答題]

　　甲、乙、丙、丁、戊擬發(fā)起設(shè)立A股份有限公司(以下簡稱A公司)，初步擬定的公司章程包括以下內(nèi)容：①公司不設(shè)董事會，由甲任執(zhí)行董事;乙擔(dān)任經(jīng)理;公司不設(shè)監(jiān)事會，由乙兼任公司的監(jiān)事。②股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開1次年會。股東大會會議由董事會召集，董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，經(jīng)理應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)召集和主持。

　　A公司成立后經(jīng)營順利，迅速發(fā)展，于2015年6月發(fā)行股票并上市交易。2016年一季度發(fā)生下列事項：

　　(1)公司召開董事會，通過以下決議：①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財務(wù)負(fù)責(zé)人甲;②決定發(fā)行公司債券，責(zé)成董事乙準(zhǔn)備有關(guān)發(fā)行文件報送有關(guān)部門審批;③增選戊為公司董事，1年前戊曾因挪用公司財產(chǎn)被判刑6個月。

　　(2)該公司注冊資本15000萬元人民幣，2015年度經(jīng)審計凈資產(chǎn)為20000萬元人民幣。公司自成立以來沒有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計額為8000萬元，公司決定2016年不再提取法定公積金。

　　(3)公司董事丁決定將其持有的部分A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司。

　　要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題，并說明理由。

　　(1)公司的組織機構(gòu)設(shè)置是否符合規(guī)定?

　　(2)股東大會會議制度是否符合規(guī)定?

　　(3)A公司董事會通過的三項決議是否符合規(guī)定?

　　(4)A公司不提取法定公積金的做法是否符合規(guī)定?

　　(5)公司董事丁將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司是否符合規(guī)定?

　　參考解析：(1)公司的組織機構(gòu)設(shè)置不符合規(guī)定。首先，不設(shè)立董事會和監(jiān)事會不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司必須設(shè)立董事會和監(jiān)事會。 其次，乙兼任監(jiān)事不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事和高級管理人員不得兼任公司的監(jiān)事。

　　(2)股東大會會議制度不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司中，董事會不能履行或者不履

　　行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持;監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

　　(3)①公司董事會通過的解聘公司財務(wù)負(fù)責(zé)人的決議符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司董事會可以行使的職權(quán)之一是根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司財務(wù)負(fù)責(zé)人。

　　②董事會通過發(fā)行公司債券的決議不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)由公司股東大會作出決議。

　　【解析】股份有限公司發(fā)行一般的公司債券，這是股東大會的一般決議;而發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，這才是股東大會的特別決議。

　�、墼鲞x戊為公司董事不符合規(guī)定。首先，選舉董事應(yīng)當(dāng)由公司股東大會作出決議;其次，因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年的不得擔(dān)任公司董事。

　　(4)A公司不提取法定公積金的做法符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可不再提取。A公司法定公積金累計額已為8000萬元，可不再提取。

　　(5)公司董事丁將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2015年6月至2016年第一季度的時間不足一年，因此不得轉(zhuǎn)讓。

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