北京安通學(xué)校2008年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法輔導(dǎo)講義

　　第二章 公司法律制度

　　第一節(jié) 公司法概述

　　一、公司的概念與種類

　　(一)公司的概念

　　各國(guó)立法對(duì)公司組織形式在社會(huì)上的適用范圍規(guī)定不同，對(duì)公司的種類規(guī)定不同，加之不同類型的公司法律特征有一定區(qū)別，即使是相同類型的公司在不同國(guó)家、地區(qū)的法律中具體規(guī)定也會(huì)有差異，所以，在公司法理論上很難形成一個(gè)為各國(guó)學(xué)者們公認(rèn)的、抽象的公司概念。

　　根據(jù)我國(guó)立法的原則規(guī)定，公司是指依法設(shè)立的，以營(yíng)利為目的，由股東投資形成的企業(yè)法人。企業(yè)是指從事商品生產(chǎn)、流通或服務(wù)活動(dòng)，在法律上具有一定獨(dú)立地位的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織。

　　從法律上講，我國(guó)的公司主要有四項(xiàng)特征：

　　1.依法設(shè)立。這是指公司必須依法定條件、法定程序設(shè)立。這一方面要求公司的章程、資本、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)原則等必須合法，另一方面，要求公司設(shè)立要經(jīng)過(guò)法定程序、進(jìn)行工商登記。公司通常依公司法設(shè)立，但有時(shí)還必須符合其他法律的規(guī)定，如商業(yè)銀行法、保險(xiǎn)法、證券法等行業(yè)管理法律，有時(shí)公司還可能是依據(jù)特別法或行政命令設(shè)立。

　　2.以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。以營(yíng)利為目的，是指股東即出資者設(shè)立公司的目的是為營(yíng)利，即從公司經(jīng)營(yíng)中取得利潤(rùn)。因此，營(yíng)利目的不僅要求公司本身為營(yíng)利而活動(dòng)，而且要求公司有盈利時(shí)應(yīng)當(dāng)分配給股東。某些具有營(yíng)利活動(dòng)的組織，如果其利潤(rùn)不分配給股東，而是用于社會(huì)公益等其他目的，則不具有營(yíng)利性。公司的營(yíng)利活動(dòng)應(yīng)是具有連續(xù)性的營(yíng)業(yè)，一次性的、間歇性的營(yíng)利行為不屬于營(yíng)業(yè)活動(dòng)。

　　3.以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立。公司由股東的投資行為設(shè)立。股東投資行為形成的權(quán)利是股權(quán)。股權(quán)是一種獨(dú)立的特殊權(quán)利，不同于所有權(quán)，也不同于經(jīng)營(yíng)權(quán)等他物權(quán)，更不同于債權(quán)。依據(jù)《公司法》第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。由于實(shí)踐中的公司大多數(shù)是由多數(shù)股東組成的社團(tuán)法人，所以典型的股權(quán)仍被視為一種社員權(quán)。

　　4.具有法人資格。公司是企業(yè)法人，應(yīng)當(dāng)符合《民法通則》規(guī)定的法人條件，最主要的是有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)和獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。我國(guó)《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司均具有法人資格，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。這里的有限責(zé)任是指股東對(duì)公司的有限責(zé)任，公司對(duì)債權(quán)人的責(zé)任則是無(wú)限的，即公司要以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)包括法定代表人、工作人員和代理人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而不是限定在股東出資或注冊(cè)資本的數(shù)額范圍內(nèi)。

　　(二)公司的種類

　　1.以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn)的分類

　　(1)有限責(zé)任公司。又稱有限公司，是股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

　　(2)股份有限公司。又稱股份公司，是將其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

　　(3)無(wú)限公司。指由兩個(gè)以上的股東組成，全體股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的公司。無(wú)限公司與合伙具有基本相同的法律屬性，但不同的是有些國(guó)家規(guī)定無(wú)限公司具有法人資格。

　　(4)兩合公司。由負(fù)無(wú)限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成，無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅就其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。其中，無(wú)限責(zé)任股東是公司的經(jīng)營(yíng)管理者，有限責(zé)任股東則是不參與經(jīng)營(yíng)管理的出資者。所謂“兩合”，是指經(jīng)營(yíng)資本與管理勞務(wù)的結(jié)合，或是指無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東的結(jié)合。

　　2.以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)的分類

　　(1)資合公司。指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司。此類公司僅以資本的實(shí)力取信于人，股東個(gè)人是否有財(cái)產(chǎn)、能力或信譽(yù)與公司無(wú)關(guān)。股東對(duì)公司債務(wù)彼此承擔(dān)獨(dú)立、有限的責(zé)任，共同設(shè)立公司原則上不以相互信任為前提(對(duì)公司控股股東或?qū)嶋H控制人除外)。因此，資合公司通常具有健全的制度與法人治理機(jī)制，藉此保障相關(guān)利害關(guān)系人的利益。資合公司以股份有限公司為典型，有限責(zé)任公司也在一定程度上具有資合公司的特點(diǎn)。

　　(2)人合公司。指以股東個(gè)人的財(cái)力、能力和信譽(yù)作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為無(wú)限公司。人合公司的財(cái)產(chǎn)及責(zé)任與股東的財(cái)產(chǎn)及責(zé)任沒(méi)有完全分離，其不以自身資本為信用基礎(chǔ)，法律上也不規(guī)定設(shè)立公司的最低資本額，股東可以用勞務(wù)、信用和其他權(quán)利出資，企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)一般也不分離。所以，人合公司的信用依賴于股東個(gè)人，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，共同設(shè)立公司以相互信任為前提。

　　(3)資合兼人合的公司。指同時(shí)以公司資本和股東個(gè)人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。一般認(rèn)為，有限公司中具有家族性或規(guī)模較小者也具有人合性質(zhì)，甚至主要屬于人合性質(zhì)。

　　3.以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的分類

　　公司的組織關(guān)系有外部和內(nèi)部之分，外部組織關(guān)系指不同公司之間在組織上的相互聯(lián)系，內(nèi)部組織關(guān)系指某一公司內(nèi)部的隸屬關(guān)系。

　　(1)母公司和子公司。這是按公司外部組織關(guān)系所作的分類。在不同公司之間存在控制與依附關(guān)系時(shí)，處于控制地位的是母公司，處于依附地位的則是子公司。母子公司之間雖然存在控制與被控制的組織關(guān)系，但它們都具有法人資格，在法律上是彼此獨(dú)立的企業(yè)�！豆痉ā返谑臈l第二款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”

　　母公司與子公司是由持股關(guān)系形成的。此外，公司之間還可能由于其他原因形成控制與依附關(guān)系，成為控制公司與附屬公司，如表決權(quán)控制、人事關(guān)系、契約關(guān)系(支配契約、康采恩契約等)、信貸及其他債務(wù)關(guān)系、婚姻、親屬關(guān)系等。

　　(2)本公司和分公司。分公司是公司依法設(shè)立的以分公司名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其法律后果由本公司承受的分支機(jī)構(gòu)。相對(duì)分公司而言，公司稱為本公司或總公司。本公司和分公司是從公司內(nèi)部組織關(guān)系上進(jìn)行的分類，不能把它們的關(guān)系視為公司間的關(guān)系。因?yàn)椤胺止尽逼鋵?shí)只是公司的分支機(jī)構(gòu)，并非真正意義上的公司。分公司沒(méi)有獨(dú)立的公司名稱、章程，沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，不具有法人資格，但可領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不過(guò)其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。《公司法》第十四條第一款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。……分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)�！�

　　(三)我國(guó)現(xiàn)行立法體系下的公司

　　1.《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同規(guī)定

　　我國(guó)《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司與股份有限公司主要存在以下區(qū)別：

　　(1)設(shè)立方式不同。有限責(zé)任公司只能以發(fā)起方式設(shè)立，公司資本只能由發(fā)起人認(rèn)繳，不允許向社會(huì)募集。股份有限公司既可以發(fā)起設(shè)立，也可以募集設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)繳公司設(shè)立時(shí)發(fā)行的一部分股份，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。(安通學(xué)校提供)

　　(2)股東人數(shù)上下限規(guī)定不同。2005年修訂后的《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的股東人數(shù)取消了下限，僅作了50人以下的上限規(guī)定，并允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司。股份有限公司股東的人數(shù)有上下限之規(guī)定，為2人以上200人以下，而且須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

　　(3)出資證明形式不同。有限責(zé)任公司股東的出資證明為出資證明書(shū)，通常為紙面形式。股份有限公司股東的出資證明為股票。股票可以采用紙面形式，但目前通常為無(wú)紙化形式。有限責(zé)任公司股東的出資證明書(shū)必須采取記名方式。股份有限公司的股票除法律另有規(guī)定者外，既可以采取記名方式，也可以采取無(wú)記名方式。

　　(4)股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式不同。有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)受到一定法律限制。除公司章程另有規(guī)定者外，在股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán);股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數(shù)同意。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。股份有限公司的股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外。股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股票時(shí)，其他股東無(wú)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。股票還可以依法在證券交易所上市交易。

　　(5)注冊(cè)資本最低限額不同、體現(xiàn)方式不同。根據(jù)2005年修訂后的《公司法》規(guī)定，除法律、行政法規(guī)對(duì)公司注冊(cè)資本的最低限額另有較高規(guī)定者外，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣3萬(wàn)元，股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣500萬(wàn)元。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不劃分為等額股份，股東一般依其投資比例行使權(quán)利。股份有限公司的注冊(cè)資本劃分為等額股份，股東一般依其所持股份數(shù)額行使權(quán)利。

　　(6)組織機(jī)構(gòu)有所不同。有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置較股份有限公司更為靈活。如公司的股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小，可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，而只設(shè)1至2名監(jiān)事，在股東會(huì)的召集方式、通知時(shí)間等方面也較為靈活。此外，一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，機(jī)構(gòu)運(yùn)作模式也有差異。股份有限公司則必須設(shè)置股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，依法規(guī)范運(yùn)作。

　　(7)企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離程度不同。股份有限公司尤其是向社會(huì)公眾發(fā)行股票的股份有限公司，其所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離程度較高，所以必須強(qiáng)調(diào)組織機(jī)構(gòu)與法人治理機(jī)制的完善，法律對(duì)其規(guī)定較多的強(qiáng)制性義務(wù)。有限責(zé)任公司的兩權(quán)分離程度較低，其股東多通過(guò)出任經(jīng)營(yíng)職務(wù)直接參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，決定公司事務(wù)，所以更強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的意思自治。

　　(8)信息披露義務(wù)不同。股份有限公司具有開(kāi)放性，尤其是向社會(huì)募集股份的公司，負(fù)有法律規(guī)定的信息披露義務(wù)，其財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)情況等要依法進(jìn)行公開(kāi)披露，以保障社會(huì)投資者的利益。有限責(zé)任公司則因其為非開(kāi)放型公司而不受此限制。

　　2.外商投資企業(yè)法律與《公司法》對(duì)公司規(guī)定的區(qū)別

　　兩法的區(qū)別主要體現(xiàn)于有限責(zé)任公司。

　　(1)設(shè)立條件、程序不同�！豆痉ā穼�(duì)公司設(shè)立規(guī)定有相應(yīng)條件，而外商投資企業(yè)的設(shè)立還須符合外商投資企業(yè)法的一些特別規(guī)定，在程序上則要經(jīng)過(guò)政府有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)。

　　(2)資本制度有所不同。2005年修訂后的《公司法》將原來(lái)的法定資本制改為繳付折衷資本制，外商投資企業(yè)法采取的也是折衷資本制，但兩者在股東首次出資額的比例、出資繳付的時(shí)間與期限等方面仍存在一定區(qū)別。如從相關(guān)規(guī)定的文義看，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)可以在沒(méi)有注冊(cè)資本到位的情況下取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照。另外，《公司法》第三十六條規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資”。而《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定，中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。

　　(3)組織形式有所不同。根據(jù)外商投資企業(yè)法規(guī)定，外商投資企業(yè)中的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)為其權(quán)力機(jī)構(gòu)。此外，外商投資企業(yè)董事會(huì)的人數(shù)組成由合營(yíng)各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營(yíng)各方委派和撤換。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。中外合營(yíng)者的一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。這些規(guī)定均與《公司法》不同。

　　(4)經(jīng)營(yíng)期限不同。《公司法》對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)期限未作限定，當(dāng)事人可約定公司永久存續(xù)，而《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定，有的行業(yè)的合營(yíng)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營(yíng)期限，不能無(wú)限存續(xù)。

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