北京安通學校2008年中級經濟法輔導講義

　　第四章 外商投資企業(yè)法律制度

　　一、三種外商投資企業(yè)的概念

　　三種外商投資企業(yè)的概念中注意把握如下點：

　　1.三種外商投資企業(yè)都是由外商參與投資的“中國企業(yè)”，均具備中國國籍。

　　2.在中外合資與中外合作企業(yè)中，外商的出資主體與中方的出資主體不對等：外方——“外國的公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人”，中方——“中國的公司、企業(yè)或者其他經濟組織”，中方沒有“個人”。

　　3.合資企業(yè)是“股權式合營”——按照投資比例共擔風險、共負盈虧;合作企業(yè)是“契約式合營”——雙方通過合作企業(yè)合同約定各自的權利義務。

　　4.外商獨資企業(yè)，雖然稱做“獨資”企業(yè)，但并不意味著只有一個外商出資，可以是幾個外商共同出資。

　　二、三種外商投資企業(yè)的注冊資本與出資

　　(一)外商投資企業(yè)的注冊資本

　　1.注冊資本為合營各方“認繳”的出資額之和，而非實際交付的到位出資。(內資企業(yè)的注冊資本為實繳資本)

　　2.注冊資本中各方出資比例

　　(1)合資企業(yè)——外國合營者的投資比例不得低于25%。

　　(2)合作企業(yè)——具有法人資格的，外國合作者的投資比例不得低于25% ;不具有法人資格的，由對外經濟貿易主管部門確定 。

　　(3)外資企業(yè)——外方100% 。

　　3.合資企業(yè)增加注冊資本的程序：

　　(1)合營各方協(xié)商一致;

　　(2)董事會會議通過;

　　(3)報原審批機關批準;

　　(4)向原工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。

　　4.合資企業(yè)投資總額與注冊資本的關系

　　(二)外商投資企業(yè)各方的出資方式

　　1.合營各方認繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設立任何擔保物權的實物、工業(yè)產權、專有技術。

　　2.作為外國合營者出資的機器設備 或其他物料，必須符合三個條件：①為合營企業(yè)生產所必不可少的;②中國不能生產，或雖能生產，但價格過高或者技術性能和供應時間上不能保證需要的;③作價不得高于同類機器設備或其他物料當時國際市場價格。

　　3.作為外國合營者出資的工業(yè)產權或專有技術，必須符合下列條件之一：①能生產中國急需的新產品或出口適銷產品的;②能顯著改進現(xiàn)有產品性能、質量，提高生產效率的;③能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。

　　4.外國合營者作為出資的機器設備、工業(yè)產權或專有技術，應經中國合營者的企業(yè)主管部門審查同意，報審批機關批準。

　　5.合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資提供擔保。

　　例：某外商在中國設立一外資企業(yè)。該外國投資者以機器設備、工業(yè)產權以及其在中國舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤作為出資。

　　問：(1)該外國投資者的出資方式是否合法(2)其以工業(yè)產權作為出資應符合什么要求(3)其以機器設備作價出資應符合什么要求?

　　答：(1)該外國投資者的出資方式符合法律規(guī)定。(2)該外國投資者以工業(yè)產權作價出資時，必須符合下列要求：第一，外國投資者自己所有的;第二，能生產中國急需的新產品或者出口適銷產品的。該工業(yè)產權的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。(3)以機器設備作價出資的該機器設備必須符合下列要求：第一，外商投資企業(yè)所必需的;第二，中國不能生產的，或者雖能生產，但在技術性能或者供應時間上不能保證需要的。

　　(三)外商投資企業(yè)各方的出資期限

　　(1)外商投資經營企業(yè)合營各方的出資期限的一般情況：

　　合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清。合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。

　　(2)通過收購國內企業(yè)資產或者股權設立外商投資經營企業(yè)的外國投資者的出資期限：

　�、賾斪院蠣I企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金;

　　②對特殊情況需要延長支付者，經審批機關批準后，應當自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。

　�、蹖蠣I企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

　　(3)中外合資經營企業(yè)合營企業(yè)的投資者應當按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應報原審批機關批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。

　　例如：某外商投資企業(yè)的外國投資者，以收購國內某家企業(yè)資產的方式作為其出資，收購價款為180萬美元。1999年1月10日該外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)，到4月1日外國投資者已支付30萬美元，經審批機關批準可延長支付，則該外國投資者在1999年7月10日以前至少還應支付多少美元?

　　根據《外商投資企業(yè)法》，外商收購國內企業(yè)資產的，3個月內應一次付清;如延長的，6個月內付60%，一年付清，該外國投資者在1999年7月10日以前應付180×60%=108萬美元，扣除已付30萬美元，還需付78萬美元。

　　(四)“合作企業(yè)”外國合作者的投資回收

　　外國合作者的投資回收僅限于合作企業(yè)。

　　1.外國合作者先行回收投資的條件

　　(1)中外合作經營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有;

　　(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準;

　　(3)外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　2.合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時不再延長。但外國合作者增加投資的，可以向審查批準機關申請延長合作期限。

　　例：根據中外合作經營企業(yè)法律制度的有關規(guī)定，中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內可以先行回收投資，如果外國合作者申請在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資，必須經有關機關審查批準。該審查批準機關是( )。(2002年)

　　A.人民銀行 B.對外經濟貿易主管機關 C.財政稅務機關 D.工商管理機關

　　【答案】C

　　【解析】外國合作者先行回收投資的條件：(1)中外 合作經營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時， 合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所 有;(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機 關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準;(3)外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　(五)合營、合作企業(yè)合營、合作各方出資轉讓

　　(1)合營企業(yè)

　　合營一方向第三者轉讓，則：1)須經合營他方同意;2)報審批機構批準;3)向登記機構辦理變更登記。合營一方轉讓其出資，合營他方有優(yōu)先購買權。

　　(2)合作企業(yè)

　　合作各方相互轉讓或者向第三者轉讓其在合作企業(yè)中的全部或部分權利，則：1)須經合作他方書面同意;2)報審批機關批準;3)審批機關30日內決定批準與否。

　　三、外商投資企業(yè)的組織形式與組織機構

　　(一)組織形式

　　1.中外合資經營企業(yè)的組織形式是有限責任公司。

　　2.中外合作經營企業(yè)的組織形式：具有法人資格的，組織形式為有限責任公司;不具有法人資格的，合作各方為合伙關系。

　　3.外資企業(yè)的組織形式， 一般為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。

2008年北京安通學校《中級經濟法》講義連載(16)

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