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第三章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　2009年教材的主要變化

　　2007年教材根據(jù)新《合伙企業(yè)法》(2007年6月1日生效)進(jìn)行了重寫

　　2008年、2009年教材未進(jìn)行調(diào)整

　　第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

　　一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的性質(zhì)

　　1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，也無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是獨(dú)立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動(dòng)。(P97)

　　2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。(P100)

　　分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)

　　【例題】下列關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律特征的表述中，符合個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度規(guī)定的是 ( )。(2007年)

　　A、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力

　　B、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不能以自己的名義從事民事活動(dòng)

　　C、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有法人資格

　　D、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

　　【答案】A

　　二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件(P99)

　　1、投資人

　　(1)只能是自然人，不包括法人

　　(2)只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、臺(tái)同胞

　　(3)國家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員不能作為投資人

　　2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣

　　3、出資方式

　　(1)投資人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，但不能以“勞務(wù)”出資。

　　【相關(guān)鏈接】公司股東可以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資;公司股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

　　(2)投資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立時(shí)，明確以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

　　【解釋1】如果投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)，明確以“個(gè)人財(cái)產(chǎn)”出資的，僅以“個(gè)人財(cái)產(chǎn)”對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，與家庭共有財(cái)產(chǎn)沒有關(guān)系，二者沒有先后順序問題。

　　【例題】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)�，投資人應(yīng)當(dāng)以其家庭共有財(cái)產(chǎn)予以清償。( )

　　【答案】×

　　【解釋2】如果投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)，明確以“家庭共有財(cái)產(chǎn)”出資的，應(yīng)當(dāng)以“家庭共有財(cái)產(chǎn)”對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

　　【例題】某個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資，為維持其他家庭成員的基本生活條件，該投資人應(yīng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。( ) (2007年)

　　【答案】×

　　【解釋3】投資人可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資，但不能用家庭其他成員的財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。

　　【解釋4】如果投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)，以“家庭共有財(cái)產(chǎn)”出資的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中注明;未注明的，視為以“個(gè)人財(cái)產(chǎn)”出資。

　　【例題】投資人在設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記申請(qǐng)書上沒有注明是以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資還是以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。( )(2005年)

　　【答案】×

　　4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所、必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件和必要的從業(yè)人員。

　　【例題1】根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，可以作為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)出資的有( )。(2003年)

　　A、投資人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)

　　B、投資人的勞務(wù)

　　C、投資人的土地使用權(quán)

　　D、投資人家庭共有的房屋

　　【答案】ACD

　　【例題2】下列關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律特征的表述中，正確的是( )。(2005年)

　　A、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是獨(dú)立的民事主體

　　B、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有法人資格

　　C、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

　　D、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人可以是中國公民，也可以是外國公民

　　【答案】A

　　【例題3】根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備的條件有( )。(2006年)

　　A、投資人須為具有完全民事行為能力的自然人

　　B、有符合規(guī)定的法定最低注冊(cè)資本

　　C、有企業(yè)章程

　　D、有合法的企業(yè)名稱

　　【答案】AD

　　【例題4】下列有關(guān)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立條件的表述中，符合個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度規(guī)定的有( )(2007年)。

　　A、投資人可以是中國公民，也可以是外國公民

　　B、投資人可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資

　　C、企業(yè)名稱中不得使用“公司”字樣

　　D、企業(yè)必須有符合規(guī)定的最低注冊(cè)資本

　　【答案】BC

　　【例題5】根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人的表述中，正確的是(　 )。(2008年)

　　A、投資人只能以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資

　　B、投資人可以是自然人、法人或其他組織

　　C、投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任

　　D、投資人不得以土地使用權(quán)出資

　　【答案】C

　　三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理(P101)

　　投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理

　　1、任意限制

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。(P101)

　　投資人委托或者聘用的人員管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)時(shí)違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。(P104)

　　【合伙企業(yè) P119】

　　合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

　　【例題1】下列關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理的表述中，正確的有( )。(2005年)

　　A、投資人不能聘用他人管理企業(yè)事務(wù)

　　B、投資人可以聘用他人管理企業(yè)事務(wù)

　　C、投資人對(duì)受托人職權(quán)的限制不得對(duì)抗善意第三人

　　D、投資人對(duì)受托人職權(quán)的限制不得對(duì)抗惡意第三人

　　【答案】BC

　　【例題2】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù)，同時(shí)對(duì)乙的職權(quán)予以限制，凡是乙對(duì)外簽訂標(biāo)的額超過1萬元的合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于該合同效力的表述中，正確的是( )。

　　A、該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任

　　B、該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任

　　C、該合同為可撤銷合同，甲可請(qǐng)求人民法院予以撤銷

　　D、該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認(rèn)后有效

　　【答案】A

　　2、對(duì)受托人的限制(P101)(法定限制)

　　(1)不得擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保。

　　(2)未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

　　(3)未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易。

　　(4)未經(jīng)投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用。

　　【例題1】某個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人聘用甲管理企業(yè)事務(wù)，在個(gè)人獨(dú)資企業(yè)經(jīng)營中，甲有權(quán)決定將該企業(yè)的商標(biāo)有償轉(zhuǎn)讓給他人使用。( )(2003年)

　　【答案】×

　　【例題2】萬某因出國留學(xué)將自己的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)委托陳某管理，并授權(quán)陳某在5萬元以內(nèi)的開支和50萬元以內(nèi)的交易可自行決定。假設(shè)第三人對(duì)此授權(quán)不知情，則陳某在受托期間實(shí)施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的是( )。

　　A、未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同

　　B、未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)

　　C、未經(jīng)萬某同意向某電視臺(tái)支付廣告費(fèi)8萬元

　　D、未經(jīng)萬某同意將企業(yè)的商標(biāo)有償轉(zhuǎn)讓

　　【答案】BD