5.【關(guān)于經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃的理解】

　　請(qǐng)問(wèn)如何理解經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃，為什么是屬于股東會(huì)或者股東大會(huì)的職權(quán)?

　　【分析】經(jīng)營(yíng)方針是指公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的方向和最終達(dá)到的目標(biāo)。投資計(jì)劃是指公司為了期望能在未來(lái)獲得更多的收益而將現(xiàn)有收入變換為某種資產(chǎn)并持有的投資計(jì)劃。由于投資對(duì)公司以后的發(fā)展一般具有決定性影響，所以公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃是由股東會(huì)或者股東大會(huì)決定的。

　　6、【董事會(huì)職權(quán)的分類】

　　有限責(zé)任公司的董事會(huì)的職權(quán)包括哪些?如何進(jìn)行準(zhǔn)確的理解?

　　【分析】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

　　(1)召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作;

　　【解釋】董事會(huì)由董事組成，董事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。因此，召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作，既是董事會(huì)的一項(xiàng)職權(quán)，也是董事會(huì)的一項(xiàng)義務(wù)。

　　(2)執(zhí)行股東會(huì)的決議;

　　【解釋】股東會(huì)作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，是公司的最高決策機(jī)關(guān)，依照法律規(guī)定和公司章程規(guī)定決定公司的重大問(wèn)題。股東會(huì)對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)方面作出的決議，由董事會(huì)執(zhí)行。因此，執(zhí)行股東會(huì)的決議，是董事會(huì)的一項(xiàng)職權(quán)，其實(shí)也是董事會(huì)的一項(xiàng)義務(wù)。

　　(3)決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案;

　　【解釋】經(jīng)營(yíng)計(jì)劃是指管理公司內(nèi)外業(yè)務(wù)的方向、目標(biāo)和措施，是公司內(nèi)部的、短期的管理計(jì)劃。公司的投資方案是指公司內(nèi)部的短期的資金的運(yùn)用方向。根據(jù)規(guī)定，決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃，是公司股東會(huì)的職權(quán)，因此公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案是公司執(zhí)行股東會(huì)決定的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃的一項(xiàng)具體措施。

　　(4)制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

　　【解釋】根據(jù)規(guī)定，審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案是公司股東會(huì)的職權(quán)，由于董事會(huì)是股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，因此應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案，及時(shí)報(bào)請(qǐng)公司股東會(huì)進(jìn)行審議批準(zhǔn)。

　　(5)制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;

　　【解釋】根據(jù)規(guī)定，審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案是股東會(huì)的職權(quán)，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，及時(shí)報(bào)請(qǐng)公司股東會(huì)進(jìn)行審議批準(zhǔn)。

　　(6)制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案;

　　【解釋】根據(jù)規(guī)定，對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本、發(fā)行公司債券作出決議是股東會(huì)的職權(quán)，而對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券制訂具體方案是董事會(huì)的職權(quán)，因此，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照公司經(jīng)營(yíng)的需要針對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的決議要求，及時(shí)制訂具體方案，并提請(qǐng)股東會(huì)議審議。

　　(7)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;

　　【解釋】對(duì)于公司合并、分立、解散或者變更公司形式均是屬于公司的重大事項(xiàng)，根據(jù)規(guī)定，應(yīng)經(jīng)過(guò)股東會(huì)作出決議，但是具體與誰(shuí)合并、如何分立以及變更為什么樣的股份有限公司和解散的具體方案應(yīng)該由董事會(huì)來(lái)制訂，然后提請(qǐng)股東會(huì)會(huì)議進(jìn)行審議并作出決議。

　　(8)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;

　　【解釋】董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的指揮和管理，因此有權(quán)決定公司管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置是指董事會(huì)有權(quán)根據(jù)本公司的具體情況，確定內(nèi)部的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置，如設(shè)立教學(xué)服務(wù)部、事業(yè)開發(fā)部、市場(chǎng)營(yíng)銷部、企業(yè)管理部、客戶服務(wù)部等具體的業(yè)務(wù)部門或者行政管理部門。

　　(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng);

　　【解釋】聘任或者解聘高級(jí)管理人員，是指董事會(huì)有權(quán)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司的副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等高級(jí)管理人。

　　(10)制定公司的基本管理制度;

　　【解釋】基本管理制度是指保證公司能夠正常運(yùn)營(yíng)的基本的管理體制。

　　(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　綜上，可以將董事會(huì)的職權(quán)概括為以下幾類：

　　執(zhí)行權(quán)：以上職權(quán)中的(1)(2)

　　宏觀決策權(quán)：以上職權(quán)中的(3)

　　經(jīng)營(yíng)管理權(quán)：以上職權(quán)中的(4)、(5)、(6)、(7)

　　機(jī)構(gòu)設(shè)置與人事聘任權(quán)：以上職權(quán)中的(8)、(9)

　　基本管理制度制定權(quán)。

　　7、【一人有限責(zé)任公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別】

　　請(qǐng)問(wèn)《公司法》中規(guī)定的一人有限責(zé)任公司和《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》中規(guī)定的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有何區(qū)別?

　　【分析】一人有限責(zé)任公司和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)如果僅從字面上理解，一人有限責(zé)任公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)似乎非常相近，但是兩者在法律實(shí)質(zhì)上卻存在很大的差別，兩者的區(qū)別可以總結(jié)為以下幾點(diǎn)：

　　(1)法律形式不同

　　在法律形式上，一人有限責(zé)任公司屬于法定的民事主體，具有法人資格，能夠以自己的名義享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)屬于非法人組織，雖然也可以以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，但在法律形式上不具有法人的資格。

　　(2)主體性質(zhì)不同

　　根據(jù)《公司法》第58條的規(guī)定，“本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司”。而根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第2條的規(guī)定，“本法所稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體”。

　　可以看出，一人有限責(zé)任公司的投資主體與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的范圍并不相同，一人有限責(zé)任公司的設(shè)立主體既可以是自然人，也可以是法人;而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立主體只能是具有中國(guó)國(guó)籍的自然人。由此可以得出，一人有限責(zé)任公司的設(shè)立主體的范圍比個(gè)人獨(dú)資企業(yè)更為廣泛。

　　(3)注冊(cè)資本的要求不同

　　在設(shè)立時(shí)兩者的差異主要體現(xiàn)在關(guān)于法定注冊(cè)資本最低限額的規(guī)定上。一人有限責(zé)任公司既適用公司法中關(guān)于公司設(shè)立的一般性規(guī)定，同時(shí)還必須符合公司法關(guān)于一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定。根據(jù)《公司法》第59條的規(guī)定，“一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額”。而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件要相對(duì)寬松，根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第8條的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立只需“有投資人申報(bào)的出資”，并沒(méi)有要求具體的注冊(cè)資本最低限額。

　　(4)出資方式的規(guī)定不同

　　根據(jù)《公司法》第27條的規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%，也就是說(shuō)，股東用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金額不得高于注冊(cè)資本的70%。而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)對(duì)貨幣資金或非貨幣資金占投資人申報(bào)出資的比例，并沒(méi)有作出任何強(qiáng)制性規(guī)定。

　　8、【發(fā)起設(shè)立方式與募集設(shè)立方式的區(qū)別】

　　如何理解發(fā)起設(shè)立方式和募集設(shè)立方式?兩種設(shè)立方式各自有什么特點(diǎn)?

　　【分析】發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立的公司。也就是說(shuō)，以發(fā)起設(shè)立的方式設(shè)立股份有限公司的，在設(shè)立時(shí)其股份全部由該公司的發(fā)起人認(rèn)購(gòu)，而不向發(fā)起人以外的任何社會(huì)公眾發(fā)行股份。由于沒(méi)有向社會(huì)公眾公開募集股份，所以，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設(shè)立公司的發(fā)起人。

　　發(fā)起設(shè)立方式的特點(diǎn)是比較簡(jiǎn)便，只要發(fā)起人認(rèn)足了股份就可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，但它要求各個(gè)發(fā)起人有比較雄厚的資金，僅發(fā)起人就能認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)當(dāng)發(fā)行的全部股份。

　　募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)當(dāng)發(fā)行股份的部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。也就是說(shuō)，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，在公司成立時(shí)，認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的投資者。

　　募集設(shè)立方式的特點(diǎn)是發(fā)起人只需要投入較少的資金，就能夠從社會(huì)上募集到較多的資金，從而使公司能夠迅速聚集到較大的資本額。但是，由于募集設(shè)立涉及到發(fā)起人以外的人，所以，法律對(duì)募集設(shè)立規(guī)定了較為嚴(yán)格的程序。

　　9、【股份有限責(zé)任公司會(huì)議通知時(shí)間】

　　針對(duì)股份有限公司股東大會(huì)的會(huì)議通知時(shí)間。請(qǐng)問(wèn)如何理解《公司法》中規(guī)定的“發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開30日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)”?

　　【分析】股份有限公司發(fā)行股票分為記名股票和無(wú)記名股票，召開股東大會(huì)的，對(duì)于記名股票的股東，采用的是“通知”的方式，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，一般會(huì)議在召開前20日內(nèi)通知，臨時(shí)會(huì)議在召開前15日內(nèi)通知。對(duì)于持有公司無(wú)記名股票的股東，由于是“無(wú)記名”股票，因此不能確定其具體的持有人，這種情況下就不能再采用通知的形式，而是應(yīng)該采用“公告”的方式，即：不管召開的是一般會(huì)議還是臨時(shí)會(huì)議，針對(duì)持有無(wú)記名股票的股東，都應(yīng)該在會(huì)議召開的30日之前依法進(jìn)行公告。

　　例如：甲上市公司同時(shí)發(fā)行記名股票和無(wú)記名股票，公司董事會(huì)擬在2006年6月1日召開股東大會(huì)年會(huì)，針對(duì)該次股東大會(huì)，董事會(huì)應(yīng)該在會(huì)議召開的20日前通知記名股票的股東，也就是在2006年5月12日前通知，另外，董事會(huì)還要在會(huì)議召開的30日前向社會(huì)進(jìn)行公告，也就是在2006年5月1日之前依法向社會(huì)進(jìn)行公告。