四、簡答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

　　56

　　2008年11月3日，某煤礦與某發(fā)電廠簽訂了一份煤炭購銷合同。合同約定：發(fā)電廠向煤礦購買100噸煤炭，單價是800元/噸，煤礦于11月25日交貨，發(fā)電廠于11月20日支付30 000元貨款，余款于收到煤炭后5日內(nèi)支付;另外，雙方約定了金額為20 000元的定金條款，還約定若一方違約，應向對方支付50 000元違約金，11月4日，發(fā)電廠向煤礦支付了20 000元定金。11月10日，該煤礦發(fā)生重大安全事故，政府下令對該煤礦停業(yè)整頓。11月21日，煤礦向發(fā)電廠索要30 000元貨款，發(fā)電廠拒絕支付，煤礦遂明確表示停止交貨，雙方因此發(fā)生爭議。

　　問題：

　　(1)煤礦與發(fā)電廠約定的定金數(shù)額是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　(2)煤礦發(fā)生重大安全事故后，發(fā)電廠可否停止支付貨款?并說明理由。

　　(3)發(fā)電廠在煤礦明確表示停止交貨后，可否單方面解除與簽訂的煤炭網(wǎng)合同?并說明理由。

　　(4)如果煤礦構成違約給發(fā)電廠帶來損失，發(fā)電廠可否要求煤礦返回定金并且支付違約金?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)約定的定金數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。本題中，合同標的是80000元，定金數(shù)額是20000元，超過了20%，不符合規(guī)定。

　　(2)發(fā)電廠可以停止支付貨款。根據(jù)規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴重惡化;②轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;③喪失商業(yè)信譽;④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。本題中，發(fā)電廠應當先支付30000元貨款，但是煤礦發(fā)生重大安全事故，此時先履行義務一方可以行使不安抗辯權，而暫時中止履行。

　　(3)發(fā)電廠可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務，此時對方當事人可以主張解除合同。

　　(4)發(fā)電廠不能要求煤礦返回定金并且支付違約金。根據(jù)規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。所以這二者不能并用。(P284)

　　【答案解析】

　　【該題針對“(2015年)定金的相關規(guī)定,(2015年)合同權利義務的終止及其法律后果,(2015年)違約責任的有關規(guī)定”知識點進行考核】

　　57

　　2010年6月宏基房地產(chǎn)開發(fā)公司以該公司的房地產(chǎn)作抵押，向本地某商業(yè)銀行提出貸款申請(商業(yè)銀行的某信貸人員的父親在宏基公司擔任高管)，商業(yè)銀行經(jīng)審核后，向其發(fā)放了2億元抵押貸款。該行當月資本余額為17.9億元人民幣。2012年10月房地產(chǎn)開發(fā)公司因經(jīng)營虧損瀕臨破產(chǎn)，商業(yè)銀行的貸款已無法收回，并嚴重影響存款人的利益。2012年底該商業(yè)銀行被銀監(jiān)會決定接管。

　　要求：根據(jù)《商業(yè)銀行法》的有關規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)商業(yè)銀行能否向房地產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)放抵押貸款?說明理由。

　　(2)商業(yè)銀行向房地產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)放2億元人民幣貸款是否合法?說明理由。

　　(3)銀監(jiān)會對該商業(yè)銀行的接管決定是否符合規(guī)定?接管后，該銀行的債權債務主體是否發(fā)生變化?

　　參考解析：

　　(1)可以。《商業(yè)銀行法》禁止商業(yè)銀行向關系人發(fā)放信用貸款，并不禁止向關系人發(fā)放擔保貸款。只是發(fā)放擔保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件。

　　(2)不合法。根據(jù)規(guī)定，對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過10%。該商業(yè)銀行向房地產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)放2億元人民幣貸款已超過其資本余額的10%。

　　(3)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，商業(yè)銀行已經(jīng)或者可能發(fā)生信用危機，嚴重影響存款人的利益時，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構可以對該銀行實行接管。被接管的商業(yè)銀行的債權債務關系不因接管而變化。(P160)

　　【答案解析】

　　【該題針對“(2015年)商業(yè)銀行貸款業(yè)務規(guī)則,(2015年)商業(yè)銀行的設立、變更、接管和終止”知識點進行考核】

　　58

　　甲、乙、丙共同出資設立了A有限責任公司(簡稱A公司)，注冊資本總額為600萬元。甲出資180萬元，乙出資150萬元，其中：機器設備評估作價出資100萬元;丙以貨幣270萬元出資。

　　經(jīng)營一段時間后，債權人張某請求A公司償還債務時，發(fā)現(xiàn)乙公司的機器設備實際價值為30萬元，因此要求乙在其未出資本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，乙以其僅為名義股東，實際股東為丁為由拒絕承擔。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容和《公司法司法解釋三》的規(guī)定，分別回答下列問題：

　　(1)對于乙出資的機器設備的實際價值明顯低于其認繳的出資的，甲乙丙應如何承擔民事責任?說明理由。

　　(2)如果乙公司出資的機器設備是因市場變化導致貶值的，張某請求乙補足出資的請求能否得到法院的支持?說明理由。

　　(3)乙以其為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯，可否得到法院的支持?說明理由。

　　參考解析：

　　(1)乙應該補足出資，不能補足的，甲和丙承擔連帶責任，但甲和丙承擔責任后可以向乙追償。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額，公司設立時的其他股東承擔連帶責任。但是，公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。

　　(2)如果乙公司出資的機器設備是因市場變化導致貶值的，張某的請求得不到法院的支持。根據(jù)規(guī)定，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持。

　　(3)乙的抗辯理由不能得到法院的支持。根據(jù)規(guī)定，公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東根據(jù)上述規(guī)定承擔賠償責任后，向實際出資人追償?shù)�，人民法院應予支持�?P44)

　　【答案解析】

　　【該題針對“(2015年)有限責任公司的設立”知識點進行考核】

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