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　　第二章　股份有限公司概述

　　第一節(jié)　股份有限公司的設立

　　知識點一、股份有限公司的設立原則、方式、條件和程序

　　一、設立原則：

　　1、公司：有限責任公司和股份有限公司。

　　公司設立一般情況下實行準則主義，但公開發(fā)行股票的股份有限公司的設立要經(jīng)過證監(jiān)會核準。

　　2、股份有限公司的發(fā)起設立和特定對象募集設立，實行準則設立原則;

　　3、以募集方式設立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應向公司登記機關(guān)報送國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的核準文件。

　　4、公開募集設立，實行核準設立制度。

　　所謂核準主義是指除符合法定的設立條件外，還需經(jīng)行政主管機構(gòu)的核準企業(yè)才能有效設定

　　準則主義是由法律為企業(yè)的設立制定出要件，凡符合法定要件者即可有效成立

　　設立方式

　　二、設立方式

　　1、發(fā)起設立：發(fā)起人認購公司發(fā)行的全部股份而設立公司(發(fā)起人認足全部股份，社會公眾不參加股份認購)。

　　2、募集設立：發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余向社會公開募集或者向特定對象募集(2005年10月27日修訂實施的《公司法》)。

　　【例題?單選題】募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分通過向社會(　)設立的方式。

　　A.私募　　　　　B.定向發(fā)行

　　C.招募　　　　　D.公開發(fā)行

　　『正確答案』D

　　三、設立條件：

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)：2≤發(fā)起人人數(shù)≤200，并且有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

　　2.發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額

　　我國《公司法》明確規(guī)定：股份有限公司的注冊資本應為在公司登記機關(guān)登記的實收股本�！」煞萦邢薰�司的注冊資本的最低限額為人民幣500萬元(法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定)。

　　發(fā)起設立的注冊資本為全體發(fā)起人認購的股本總額(全體發(fā)起人首次出資額≥注冊資本的20%，剩余的部分自公司成立之日內(nèi)兩年內(nèi)繳足，其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足，在繳足前不得向他人募集股份)。

　　在募集設立的情況下，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份數(shù)的35%。

　　【例題?單選題】以募集方式設立的股份有限公司，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的(　)。

　　A.35%　　　　　　B.20%

　　C.25%　　　　　　D.40%

　　『正確答案』A

　　注：不得抽回資本：發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公司的情形外。

　　3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。

　　4.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。其中，發(fā)起人向社會公開募集股份的，須向中國證監(jiān)會報送公司章程草案。

　　5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織結(jié)構(gòu)。名稱由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式依次組成：(如中國平安保險股份有限公司)組織機構(gòu)：建立股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會。

　　知識點二、股份有限公司的發(fā)起人

　　一、概念

　　二、資格

　　(1)自然人：應有完全民事行為能力，必須可以獨立承擔民事責任。

　　(2)法人：應與營利性質(zhì)相適應(具備企業(yè)法人條件，工會、大學不可以)。

　　(3)外商投資企業(yè)：

　　外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：認繳出資額已經(jīng)繳足;已經(jīng)完成原審批項目;已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

　　四條規(guī)定：

　　(1)國家鼓勵外商直接投資的行業(yè)，所占股本比例不受限制。

　　(2)屬于限制外商控股的或僅限于外商合資、合作的行業(yè)不得，違反《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》。

　　(3)不得作為國家禁止外商投資行業(yè)的公司的發(fā)起人。

　　(4)以公司作為組織形式的外商投資企業(yè)向其他公司投資時，依照公司章程的規(guī)定，不得超過公司章程對投資或擔保的總額及單項的限額規(guī)定。

　　公司可以設立子公司或者分公司，前者具有法人資格，后者沒有。

　　三、法律地位

　　(1)發(fā)起人的權(quán)利

　　參加公司籌委會、推薦公司董事會候選人、起草公司章程、公司成立后享受股東的權(quán)利、公司不能成立承擔相應費用之后可以收回投資款項和財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。

　　(2)義務

　�、龠B帶責任：

　　A公司成立后，發(fā)起人未按公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳;其他發(fā)起人承擔連帶責任;作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額，其他發(fā)起人承擔連帶責任。

　　B公司不能成立，設立行為所產(chǎn)生的債務和費用，由發(fā)起人負連帶責任;對認股人繳納的股款，發(fā)起人負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。

　�、谫r償責任：

　　在公司設立過程中，發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應當對公司承擔賠償責任。

　�、鄯�律責任→刑事責任：

　　虛假出資、公司成立后抽逃出資，申請公司登記時使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報注冊資本。

　　④發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　知識點三、股份有限公司章程

　　1.概述

　　公司章程是規(guī)范股份有限公司的組織及運營的基本準則，是公司的自治規(guī)范。效力始于登記注冊公司成立，終于公司注銷。

　　募集方式設立的股份公司的發(fā)起人擬定的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會的認股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

　　2.內(nèi)容(12點，了解)

　　分為必要記載事項和任意記載事項。

　　3.修改：

　　與修改后的《公司法》或有關(guān)法律法規(guī)相抵處;

　　公司情況發(fā)生變化與章程記載事項不一致;

　　股東大會決定修改章程;

　　股東大會決定修改章程：必須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　例題：單選題

　　股份有限公司修改公司章程，必須經(jīng)出席( )的股東所持表決權(quán)的( )以上通過。

　　A.創(chuàng)立大會，1/2

　　B.股東大會，l/3

　　C.創(chuàng)立大會，2/3

　　D.股東大會，2/3

　　答案：D

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