考點四　建設(shè)工程合同管理和信息管理

　　(一)委托合同的特征

　　委托合同是指當(dāng)事人雙方約定一方委托他人處理事務(wù)，他人同意為其處理事務(wù)的協(xié)議。在委托合同關(guān)系中，委托他人為自己處理事務(wù)的人稱委托人，接受委托的人稱受托人。

　　(1)委托合同的標的是勞務(wù);

　　(2)委托合同是諾成、非要式合同;

　　(3)委托合同是雙務(wù)合同;

　　(4)委托合同可以是有償?shù)�，也可以是無償?shù)摹Ｒ话阏f來，委托他人辦理營利性事務(wù)，以有償為宜;而委托他人辦理非營利性事務(wù)，以無償為宜。商務(wù)委托應(yīng)為有償，普通民事委托則可無償。合同是否有償，依法律的規(guī)定或雙方當(dāng)事人的約定。

　　【例16·單選題】下列關(guān)于委托合同的特征說法不正確的是(　　)。

　　A.委托合同的標的是勞務(wù)

　　B.委托合同是諾成、要式合同

　　C.委托合同是雙務(wù)合同

　　D.委托合同是有償?shù)�、也可以是無償?shù)?/P>

　　【答案】B

　　【解析】委托合同是諾成、非要式合同，所以B項錯誤。

　　(二)建設(shè)工程監(jiān)理合同應(yīng)具備的條款結(jié)構(gòu)

　　建設(shè)工程監(jiān)理合同是委托任務(wù)履行過程中當(dāng)事人雙方的行為準則，因此內(nèi)容應(yīng)全面、用詞要嚴謹。合同條款的組成結(jié)構(gòu)包括：

　　(1)合同內(nèi)所涉及的詞語定義和遵循的法規(guī);

　　(2)監(jiān)理人的義務(wù);

　　(3)委托人的義務(wù);

　　(4)監(jiān)理人的權(quán)利;

　　(5)委托人的權(quán)利;

　　(6)監(jiān)理人的責(zé)任;

　　(7)委托人的責(zé)任;

　　(8)合同生效、變更與終止;

　　(9)監(jiān)理報酬;

　　(10)其他;

　　(11)爭議的解決。

　　(三)建設(shè)工程監(jiān)理合同雙方的權(quán)利和義務(wù)

　　1.委托人的權(quán)利

　　(1)委托人有選定工程總承包人，以及與其訂立合同的權(quán)利。

　　(2)委托人有對工程規(guī)模、涉及標準、規(guī)劃設(shè)計、生產(chǎn)工藝設(shè)計和設(shè)計使用功能要求的認定權(quán)，以及對工程設(shè)計變更的審批權(quán)。

　　(3)監(jiān)理人掉換總監(jiān)理工程師需事先經(jīng)委托人同意。

　　(4)委托人有權(quán)要求監(jiān)理人提供監(jiān)理月報及監(jiān)理業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的專項報告。

　　(5)當(dāng)委托人發(fā)現(xiàn)監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行監(jiān)理職責(zé)，或與承包人串通給委托人或工程造成損失的，委托人有權(quán)要求監(jiān)理人更換監(jiān)理人員，直到解除合同并要求監(jiān)理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任或連帶賠償責(zé)任。

　　2.委托人的義務(wù)

　　(1)委托人在監(jiān)理人開展監(jiān)理業(yè)務(wù)之前應(yīng)向監(jiān)理人支付預(yù)付款。

　　(2)委托人應(yīng)當(dāng)負責(zé)工程建設(shè)的所有外部關(guān)系的協(xié)調(diào)，為監(jiān)理工作提供外部條件，如將部分或全部協(xié)調(diào)工作委托監(jiān)理人承擔(dān)，則應(yīng)在專用條款中明確委托的工作和相應(yīng)的報酬。

　　(3)委托人應(yīng)當(dāng)在雙方約定的時間內(nèi)免費向監(jiān)理人提供與工程有關(guān)的為監(jiān)理工作所需要的工程資料。

　　(4)委托人應(yīng)當(dāng)在專用條款約定的時間內(nèi)，就監(jiān)理人書面提交并要求做出決定的一切事宜做出書面決定。

　　(5)委托人應(yīng)當(dāng)授權(quán)一名熟悉工程情況、能在規(guī)定時間內(nèi)做出決定的常駐代表(在專用條款中約定)，負責(zé)與監(jiān)理人聯(lián)系，委托人更換常駐代表，要提前通知監(jiān)理人。

　　(6)委托人應(yīng)當(dāng)將授予監(jiān)理人的監(jiān)理權(quán)利，以及監(jiān)理人主要成員的職能分工、監(jiān)理權(quán)限，及時書面通知已選定的合同承包人，并在與第三人簽訂的合同中予以明確。

　　(7)委托人應(yīng)當(dāng)在不影響監(jiān)理人開展監(jiān)理工作的時間內(nèi)提供如下資料：

　�、倥c本工程合作的原材料、構(gòu)配件、配合單位的名錄;

　　②提供與本工程有關(guān)的協(xié)作單位、配合單位的名錄。

　　(8)委托人應(yīng)免費向監(jiān)理人提供辦公用房、通信設(shè)備、監(jiān)理人員工地住房及合同專用條件約定的設(shè)備。對監(jiān)理人自備的設(shè)備給予合理的經(jīng)濟補償(補償金額一設(shè)施在工程使用時間占折舊年限的比例×設(shè)施原值+管理費)。

　　(9)根據(jù)情況需要或雙方約定，由委托人免費向監(jiān)理方提供其他人員，應(yīng)在監(jiān)理合同專用條件中予以明確。

　　3.監(jiān)理人的權(quán)利

　　監(jiān)理人在委托人委托的工程范圍內(nèi)，享有以下權(quán)利：

　　(1)選擇工程總承包人的建議權(quán)。

　　(2)選擇工程分包人的認可權(quán)。

　　(3)對工程建設(shè)有關(guān)事項包括工程規(guī)模、設(shè)計標準、規(guī)劃設(shè)計、生產(chǎn)工藝設(shè)計和使用功能要求，向委托人的建議權(quán)。

　　(4)對工程設(shè)計中的技術(shù)問題，按照安全和優(yōu)化的原則，向設(shè)計人提出建議;提出的建議可能會提供工程造價或延長工期.應(yīng)當(dāng)事先征得委托人的同意。當(dāng)發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合國家頒布的設(shè)計工程質(zhì)量標準或設(shè)計合同約定的質(zhì)量標準時，監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)書面報告委托人并要求設(shè)計人更正。

　　(5)審批工程施工組織設(shè)計和技術(shù)方案，按照保質(zhì)量、保工期和降低成本的原則，向承包人提出建議，并向委托人提出書面報告。

　　(6)主持工程建設(shè)有關(guān)協(xié)作單位的組織協(xié)調(diào)，重要協(xié)調(diào)事項應(yīng)當(dāng)事先向委托人報告。

　　(7)征得委托人同意，監(jiān)理人有權(quán)發(fā)布開工令、停工令、復(fù)工令，但應(yīng)當(dāng)事先向委托人報告。

　　(8)工程上使用的材料和施工質(zhì)量的檢驗權(quán)。

　　(9)工程施工進度的檢查、監(jiān)督權(quán)，以及工程實際竣工日期提前或超過工程施工合同規(guī)定的竣工期限的簽認權(quán)。

　　(10)在工程施工合同約定的工程價格范圍內(nèi)，工程款支付的審核和簽認權(quán)，以及工程結(jié)算的復(fù)核確認權(quán)與否決權(quán)。未經(jīng)總監(jiān)理工程師簽字確認，委托人不支付工程款。

　　4.監(jiān)理人的義務(wù)

　　(1)監(jiān)理人按合同約定派出監(jiān)理工作需要的監(jiān)理機構(gòu)及監(jiān)理人員。

　　(2)監(jiān)理人在履行本合同的義務(wù)期問，應(yīng)認真勤奮地工作，為委托人提供與其水平相適應(yīng)的咨詢意見，公正維護各方面的合法利益。

　　(3)監(jiān)理人使用委托人提供的設(shè)施和物品屬委托人的財產(chǎn)。在監(jiān)理工作完成或中止時，應(yīng)將其設(shè)施和剩余的物品按合同約定的時間和方式移交委托人。

　　(4)在合同期內(nèi)和合同終止后，未征得有關(guān)方同意，不得泄露與本工程、本合同業(yè)務(wù)有關(guān)的保密資料。

　　5.委托監(jiān)理合同雙方的責(zé)任

　　(1)監(jiān)理人責(zé)任

　�、俦O(jiān)理人的責(zé)任期即委托監(jiān)理合同有效期。

　�、诒O(jiān)理人在責(zé)任期內(nèi)，應(yīng)當(dāng)履行約定的義務(wù)。

　�、郾O(jiān)理人對承包人違反合同規(guī)定的質(zhì)量和要求完工(交貨、交圖)時限，不承擔(dān)責(zé)任。

　�、鼙O(jiān)理人向委托人提出賠償要求不能成立時，監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)賠償由于該賠償所導(dǎo)致委托人的各種費用支出。

　　(2)委托人責(zé)任

　　①委托人應(yīng)當(dāng)履行委托監(jiān)理合同約定的義務(wù)，如有違反則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償給監(jiān)理人造成的經(jīng)濟損失。

　　②監(jiān)理人處理委托業(yè)務(wù)時，非因監(jiān)理人原因受到損失的，可向委托人要求補償損失。

　　③委托人如果向監(jiān)理人提出賠償?shù)囊蟛荒艹闪�，則應(yīng)當(dāng)補償由于該索賠所導(dǎo)致監(jiān)理人的各種費用支出。

　　【例17·多選題】監(jiān)理人在委托人委托的工程范圍內(nèi)，享有的權(quán)利有(　　)。

　　A.監(jiān)理人按合同約定派出監(jiān)理工作需要的監(jiān)理機構(gòu)及監(jiān)理人員

　　B.選擇工程總承包人的建議權(quán)

　　C.監(jiān)理工作完成或中止時，應(yīng)將其設(shè)施和剩余的物品按合同約定的時間和方式移交委托人

　　D.監(jiān)理人在履行本合同的義務(wù)期間，應(yīng)認真勤奮地工作

　　E.選擇工程分包人的認可權(quán)

　　【答案】BE

　　【解析】本題考查監(jiān)理人的權(quán)利。選項ACD都屬于監(jiān)理人的義務(wù)。

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