考點(diǎn)1：締約過(guò)失責(zé)任的概念及構(gòu)成要件

　　考點(diǎn)2：違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件

　　考點(diǎn)3：為第三人承擔(dān)違約責(zé)任

　　考點(diǎn)4：違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　常見(jiàn)考試題與解題技巧

　　考點(diǎn)1：締約過(guò)失責(zé)任的概念及構(gòu)成要件

　　例2(2006年統(tǒng)考試題)

　　簡(jiǎn)答締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件。

　　【答案要點(diǎn)】締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件有：

　　(1)當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù);(2)對(duì)方當(dāng)事人因此遭受損失;(3)違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系;(4)違反先合同義務(wù)的一方有過(guò)錯(cuò)。

　　【解析】本題屬于基本知識(shí)理解記憶題，考核的知識(shí)點(diǎn)是締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件。

　　例3(2007年統(tǒng)考試題)

　　錢(qián)某在超市排隊(duì)付款時(shí)踩到地面上的一灘積水，滑倒摔傷。超市對(duì)錢(qián)某所承擔(dān)的責(zé)任是(　　)。

　　A.違約責(zé)任

　　B.無(wú)因管理責(zé)任

　　C.締約過(guò)失責(zé)任

　　D.不當(dāng)?shù)美��?zé)任

　　【答案】C

　　【解析】本題屬于概念應(yīng)用題，考核的知識(shí)點(diǎn)是締約過(guò)失責(zé)任的概念及構(gòu)成。締約過(guò)失責(zé)任，是指在合同締結(jié)過(guò)程中，一方當(dāng)事人因過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致合同不成立、無(wú)效或被撤銷(xiāo)，并致對(duì)方當(dāng)事人遭受損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。本題中，超市作為經(jīng)營(yíng)者，應(yīng)盡到保障經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所安全的注意義務(wù)，錢(qián)某在締約過(guò)程中因?yàn)槌�市沒(méi)有盡到義務(wù)而受到損害，雖然沒(méi)有訂立合同，但超市仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任，故選項(xiàng)C是正確的。選項(xiàng)A中的違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果;選項(xiàng)B中的無(wú)因管理，是指沒(méi)有法定或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而對(duì)他人事務(wù)進(jìn)行管理或服務(wù)的行為;選項(xiàng)D中的不當(dāng)?shù)美�，是指沒(méi)有合法根據(jù)取得利益而使他人受損失的事實(shí)。選項(xiàng)A、B、D均與題意不符，因此均予排除。

　　例4(2010年統(tǒng)考試題)

　　試述締約過(guò)失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件及適用情形。

　　【答案要點(diǎn)】(1)概念：締約過(guò)失責(zé)任是指在合同締結(jié)過(guò)程中，一方當(dāng)事人因過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致合同不成立、無(wú)效或被撤銷(xiāo)，并致對(duì)方當(dāng)事人遭受損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

　　(2)締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件：①當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù);②對(duì)方當(dāng)事人因此遭受損失;③違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系;④違反先合同義務(wù)的一方有過(guò)錯(cuò)。

　　(3)締約過(guò)失責(zé)任適用的主要情形：①假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;③泄露或不正當(dāng)使用在締約過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密;④其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

　　【解析】本題屬于基本知識(shí)綜合論述題，考核的知識(shí)點(diǎn)是締約過(guò)失責(zé)任的概念、構(gòu)成條件及適用情形。

　　【評(píng)注】(1)應(yīng)準(zhǔn)確地理解締約過(guò)失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件。該知識(shí)點(diǎn)出題概率不低，要適當(dāng)予以注意。

　　(2)在理解基本概念和知識(shí)的基礎(chǔ)上，應(yīng)熟記締約過(guò)失責(zé)任適用的各種情形并應(yīng)予準(zhǔn)確把握，特別是應(yīng)將締約過(guò)失責(zé)任與相關(guān)的其他責(zé)任予以區(qū)別。

　　考點(diǎn)2：違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件

　　例5(2007年統(tǒng)考試題)

　　依據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，在合同遲延履行期間發(fā)生不可抗力的，遲延履行的違約責(zé)任(　　)。

　　A.不成立

　　B.不得免除

　　C.可以部分免除

　　D.應(yīng)當(dāng)免除

　　【答案】B

　　【解析】本題屬于法條理解記憶題，考核的知識(shí)點(diǎn)是違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件。違約責(zé)任的構(gòu)成要件，是指違約當(dāng)事人應(yīng)具備何種條件才承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件包括存在違約行為和不存在免責(zé)情形兩個(gè)方面。我國(guó)《合同法》第117條第l款規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任�！笨梢�(jiàn)，本題中選項(xiàng)8是符合法律規(guī)定亦符合題意的，因此是正確的，排除其他選項(xiàng)。

　　例6(2008年統(tǒng)考試題)

　　在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示將不履行主要債務(wù)。這種違約行為是(　　)。

　　A.實(shí)際違約

　　B.履行遲延

　　C.不完全履行

　　D.預(yù)期違約

　　【答案】D

　　【解析】本題屬于概念理解辨析題，考核的知識(shí)點(diǎn)是違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件。違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件包括存在違約行為和不存在免責(zé)情形兩個(gè)方面。本題涉及的是存在違約行為。選項(xiàng)A中的實(shí)際違約，是指履行期屆滿(mǎn)之后，合同當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)。實(shí)際違約主要包括不能履行、拒絕履行、遲延履行和不完全履行等幾種類(lèi)型。而本題是“在履行期限屆滿(mǎn)之前”，顯然，與題意不符，是錯(cuò)誤的。選項(xiàng)B、C都屬于實(shí)際違約的具體表現(xiàn)，因此也是錯(cuò)誤的;選項(xiàng)D中的預(yù)期違約，是指合同履行期到來(lái)之前，一方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由但明確表示其在履行期到來(lái)后將不履行合同，或者以行為表明其在履行期到來(lái)后將不履行或不能履行合同。由此可知，選項(xiàng)D是正確的，排除其他選項(xiàng)。

　　【評(píng)注】只有對(duì)違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件的兩個(gè)方面，即存在違約行為和不存在免責(zé)的具體情形，有全面的理解和掌握，才能在具體的實(shí)例中作出準(zhǔn)確的判斷和分析。

　　考點(diǎn)3：為第三人承擔(dān)違約責(zé)任

　　例7(2009年統(tǒng)考試題)

　　甲購(gòu)買(mǎi)乙l00套塑鋼窗，約定9月8日交貨。因乙的產(chǎn)品放在丙倉(cāng)庫(kù)，乙告知甲由丙代辦履行。后丙將100套塑鋼窗錯(cuò)發(fā)給了丁，致使未能向甲按期交貨。對(duì)此，甲有權(quán)要求(　　)。

　　A.丙承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任

　　B.乙或者丙承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任

　　C.乙和丙連帶承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任

　　D.乙承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任

　　【答案】D

　　【解析】本題屬于法條理解應(yīng)用題，考核的知識(shí)點(diǎn)是為第三人承擔(dān)違約責(zé)任。我國(guó)《合同法》第65條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任�！币来艘�(guī)定，本題中塑鋼窗買(mǎi)賣(mài)合同是甲乙簽訂的，由丙代辦履行，在丙不履行債務(wù)時(shí)，甲有權(quán)依法要求乙承擔(dān)逾期交貨的違約責(zé)任，故選項(xiàng)D為正確，排除其他選項(xiàng)。

　　【評(píng)注】全面理解為第三人承擔(dān)違約責(zé)任方面的相關(guān)法律規(guī)定，特別應(yīng)注意其中“第三人”的范圍問(wèn)題。由于我國(guó)《合同法》采納了無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，“第三人”不局限于履行輔助人，還包括其他的第三人。

　　考點(diǎn)4：違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　例8(2007年統(tǒng)考試題)

　　甲與乙訂立一總價(jià)為10萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同，合同中有一定金條款。定金的最高限額應(yīng)為(　　)。

　　A.1萬(wàn)元

　　B.2萬(wàn)元

　　C.2.5萬(wàn)元

　　D.5萬(wàn)元

　　【答案】B

　　【解析】本題屬于法條記憶理解題，考核的知識(shí)點(diǎn)是定金。根據(jù)我國(guó)《民法通則》、《擔(dān)保法》及《合同法》的規(guī)定，定金既可以作為擔(dān)保方式，也可以作為違約責(zé)任方式。定金的設(shè)立雖然是為了擔(dān)保債的履行，但是在當(dāng)事人違約后，就要產(chǎn)生違約責(zé)任，此時(shí)的定金擔(dān)保就轉(zhuǎn)化成了定金責(zé)任�！稉�(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十。”故選項(xiàng)B正確，排除其他選項(xiàng)。

　　例9(2009年統(tǒng)考試題)

　　甲公司與乙公司簽訂建材買(mǎi)賣(mài)合同。約定如果一方違約，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?萬(wàn)元違約金。由于乙公司未能按時(shí)供貨，使甲公司延誤工期，造成經(jīng)濟(jì)損失10萬(wàn)元。則乙公司應(yīng)向甲公司賠償(　　)。

　　A.1萬(wàn)元

　　B.5.5萬(wàn)元

　　C.10萬(wàn)元

　　D.11萬(wàn)元

　　【答案】C

　　【解析】本題屬于法條記憶理解題，考核的知識(shí)點(diǎn)是違約責(zé)任的承擔(dān)方式�！逗贤�法》第114條規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人在違約金和賠償金二者之間可以選其高者，請(qǐng)求人民法院予以增加。據(jù)此，選項(xiàng)C是正確的，進(jìn)而排除選項(xiàng)A、B、D。

　　例10(2009年統(tǒng)考試題)

　　孫秀英與16周歲的劉毅是養(yǎng)母與養(yǎng)子的關(guān)系。孫秀英有兩處住房，其中一處位于市區(qū)臨街，一直閑置。劉毅得知同學(xué)的哥哥陳志欲租用臨街房開(kāi)設(shè)小賣(mài)部，便主動(dòng)將閑置房出租給他。劉毅未經(jīng)養(yǎng)母同意，擅自與陳志簽訂了房屋租賃合同，月租金500元，租期5年。隨后，陳志請(qǐng)來(lái)裝修工人拆改房屋，裝修店面。孫秀英得知后，立即向陳志提出該房屋租賃合同無(wú)效，并要求陳志對(duì)房屋恢復(fù)原狀，而陳志置之不理。孫秀英訴至人民法院。問(wèn)：

　　(1)劉毅與陳志所簽訂的房屋租賃合同是否有效?為什么?

　　(2)孫秀英是否有權(quán)要求陳志立即停工、恢復(fù)原狀?為什么?

　　【答案要點(diǎn)】(1)租賃合同無(wú)效。理由：劉毅年僅16周歲，屬限制民事行為能力人，其對(duì)租房這樣重大的民事行為，應(yīng)經(jīng)其法定代理人孫秀英同意或追認(rèn)后，才具有效力�，F(xiàn)孫秀英明確表示了反對(duì)意見(jiàn)，應(yīng)認(rèn)定房屋租賃合同無(wú)效。

　　(2)有權(quán)要求停工、恢復(fù)原狀。理由：民事法律行為被確認(rèn)無(wú)效后，行為人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，孫秀英作為劉毅的法定監(jiān)護(hù)人，對(duì)于因租賃合同而導(dǎo)致的拆改房屋行為，有權(quán)要求陳志立即停工、恢復(fù)原狀。

　　【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識(shí)點(diǎn)是民事行為效力的認(rèn)定及其民事責(zé)任的承擔(dān)方式。

　　例11(2010年統(tǒng)考試題)

　　如果雙方當(dāng)事人在合同中既約定違約金又約定定金，一方違約時(shí)，相對(duì)方(　　)。

　　A.只能請(qǐng)求違約金

　　B.只能請(qǐng)求定金

　　C.可以在違約金和定金中擇一請(qǐng)求

　　D.可以同時(shí)請(qǐng)求違約金和定金

　　【答案】C

　　【解析】本題屬于法條記憶理解題，考核的知識(shí)點(diǎn)是違約責(zé)任的承擔(dān)方式。我國(guó)《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款�！卑凑者@一規(guī)定，如果在一個(gè)合同中，當(dāng)事人既約定了違約金，又約定了定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方只能在違約金責(zé)任和定金責(zé)任中擇一請(qǐng)求。也就是說(shuō)，違約金責(zé)任與定金責(zé)任不能并用�？梢�(jiàn)，選項(xiàng)C符合法條的規(guī)定，應(yīng)選C。基于此，排除選項(xiàng)A、B、D。

　　例12(2010年統(tǒng)考試題)

　　下列選項(xiàng)中，可以強(qiáng)制債務(wù)人繼續(xù)履行的是(　　)。

　　A.甲乙之間有一繪畫(huà)合同，甲未按約定完成

　　B.甲乙之間有一演出合同，甲未按約定出場(chǎng)

　　C.甲乙之問(wèn)有一借款合同，甲未按約定還款

　　D.甲乙之間有一藥品買(mǎi)賣(mài)合同，因藥品被禁售，甲未按約定交貨

　　【答案】C

　　【解析】本題屬于法條理解應(yīng)用題，考核的知識(shí)點(diǎn)是違約責(zé)任的承擔(dān)方式之繼續(xù)履行的適用。繼續(xù)履行，學(xué)說(shuō)上又稱(chēng)強(qiáng)制實(shí)際履行，是指當(dāng)事人一方不履行合同時(shí)，由法院強(qiáng)制違約方繼

　　續(xù)履行合同債務(wù)的違約責(zé)任方式。本題可以用兩種方法來(lái)確定答案。一是根據(jù)給付標(biāo)的的不同，我國(guó)《合同法》將合同債務(wù)分為金錢(qián)債務(wù)和非金錢(qián)債務(wù)。若違反金錢(qián)債務(wù)，可以適用繼續(xù)履行，若違反非金錢(qián)債務(wù)，則并非都能適用繼續(xù)履行。選項(xiàng)C中還款屬于金錢(qián)債務(wù)，可以適用繼續(xù)履行，是正確選項(xiàng)。二是根據(jù)我國(guó)《合同法》第110條的規(guī)定，不能適用繼續(xù)履行的有法律上或者事實(shí)上不能履行、債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高等幾種情形。本題中，選項(xiàng)D屬于法律上不能，即根據(jù)法律規(guī)定，履行是不可能的，如果繼續(xù)履行將構(gòu)成違法，故選項(xiàng)D首先被排除。選項(xiàng)A和選項(xiàng)B，因?yàn)樗鼈兌际且詣趧?wù)為標(biāo)的的債務(wù)，屬于債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行的情況，若強(qiáng)制履行不合法或者不合常理，因此也被排除掉。因此，選項(xiàng)C正確。

　　【評(píng)注】(1)應(yīng)當(dāng)熟記違約責(zé)任的承擔(dān)方式，特別是各種責(zé)任承擔(dān)方式所適用的不同情形應(yīng)予熟記;

　　(2)應(yīng)正確理解和熟記承擔(dān)違約責(zé)任的規(guī)則，特別是違約金責(zé)任與定金責(zé)任不能并用的歸責(zé);

　　(3)關(guān)于民事責(zé)任的承擔(dān)方式是近兩年出題率極高的考點(diǎn)，應(yīng)予以充分的重視。

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