參考答案與解析

　　一、選擇題

　　1.【答案】C

　　【解析】本題考查代理的適用范圍。根據(jù)《民法通則》第63條的規(guī)定，公民、法人可以通過代理實(shí)施民事法律行為，但依照法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。

　　2.【答案】C

　　【解析】本題考查代理的效果。根據(jù)法律的規(guī)定，被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。

　　3.【答案】C

　　【解析】本題考查表見代理。根據(jù)民法理論，表見代理是因本人的行為造成了足以使人相信某人具有代理權(quán)的表征，本人須對(duì)之負(fù)授權(quán)人責(zé)任的代理。

　　4.【答案】C

　　【解析】本題考查訴訟時(shí)效的中斷。根據(jù)《民法通則》第140條的規(guī)定，當(dāng)事人一方提出要求可使訴訟時(shí)效中斷;從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效重新計(jì)算。

　　5.【答案】C

　　【解析】根據(jù)《民通意見》第175條的規(guī)定作答。

　　6.【答案】D

　　【解析】本題考查訴訟時(shí)效的效力。根據(jù)我國法律的規(guī)定，訴訟時(shí)效期間屆滿，權(quán)利人只喪失了勝訴權(quán)。

　　7.【答案】C

　　【解析】本題也是考查訴訟時(shí)效的效力�！睹裢ㄒ庖姟返�171條對(duì)此問題作了規(guī)定。

　　8.【答案】B

　　【解析】本題考查訴訟時(shí)效中斷的效力�！睹穹ㄍ▌t》第140條對(duì)此問題作了規(guī)定。

　　9.【答案】D

　　【解析】本題考查出讓方式取得的土地使用權(quán)�！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第42條對(duì)房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后受讓人的土地使用權(quán)的期限問題作了規(guī)定。

　　10.【答案】A

　　【解析】本題考查權(quán)利質(zhì)押的客體�！稉�(dān)保法》對(duì)可以作為質(zhì)押客體的權(quán)利作了規(guī)定。

　　11.【答案】D

　　【解析】本題考查抵押物的范圍�！稉�(dān)保法》第34條和第37條分別就可以抵押的財(cái)產(chǎn)和不可以抵押的財(cái)產(chǎn)范圍作了規(guī)定。

　　12.【答案】D

　　【解析】根據(jù)法律的規(guī)定，質(zhì)押標(biāo)的只能是動(dòng)產(chǎn)和法律規(guī)定的權(quán)利。

　　13.【答案】D

　　【解析】本題考查對(duì)留置權(quán)行使的限制問題。根據(jù)民法理論，選項(xiàng)A、B和C都屬于對(duì)留置權(quán)行使的合理限制。

　　14.【答案】B

　　【解析】本題考查留置權(quán)的成立要件。《擔(dān)保法》第82條對(duì)此問題作了規(guī)定。

　　15.【答案】A

　　【解析】本題考查債的相對(duì)消滅和絕對(duì)消滅的區(qū)分。債的相對(duì)消滅，是指?jìng)�在原來的�?dāng)事人之間消滅。而債的絕對(duì)消滅是指?jìng)鶛?quán)債務(wù)客觀上不復(fù)存在。

　　16.【答案】A

　　【解析】本題考查債權(quán)人撤銷權(quán)的除斥期間。《合同法》第75條對(duì)此問題作了規(guī)定。

　　17.【答案】D

　　【解析】本題考查定金的效力�！稉�(dān)保法》第89條是關(guān)于定金效力的規(guī)定。

　　18.【答案】C

　　【解析】本題考查定金合同的成立要件。定金合同是從合同，根據(jù)民法理論，主合同無效，從合同亦無效。根據(jù)《擔(dān)保法》第90條和第91條的規(guī)定，定金的交付和定金數(shù)額不違法是定金合同的成立要件。合同中的違約金條款不影響定金的成立。

　　19.【答案】A

　　【解析】本題考查無因管理人的義務(wù)。根據(jù)民法理論，無因管理人應(yīng)依本人的明示或可推

　　知的意思，以有利于本人的方法為事務(wù)的管理，且須盡善良管理人應(yīng)盡的注意義務(wù)。

　　20.【答案】D

　　【解析】本題考查締約過失責(zé)任理論。注意其不同于違反先合同義務(wù)。

　　21.【答案】D

　　【解析】本題考查委托合同的效力。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，D為正確選項(xiàng)。

　　22.【答案】D

　　【解析】《民法通則》第102條只禁止非法剝奪公民、法人的榮譽(yù)稱號(hào)。

　　23.【答案】D

　　【解析】本題考查人格權(quán)和身份權(quán)的區(qū)分。人格權(quán)，是指與作為民事主體的要件相聯(lián)系的專屬性支配權(quán)。而身份權(quán)，則是指自然人因一定的身份關(guān)系而產(chǎn)生的一種資格。

　　24.【答案】D

　　【解析】本題考查對(duì)象是附條件法律行為的要件。附條件的法律行為是法律行為的特別生效要件。題目中約定的期限與合同的效力無關(guān)，它只是一個(gè)履行行為的期限。故選D。

　　25.【答案】D

　　【解析】依據(jù)我國法律規(guī)定，限制行為能力人訂立的合同有兩種后果，一是有效，二是效力待定。屬于有效的合同包括三種情形：(1)訂立的純獲利益的合同;(2)訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同;(3)事先征得其法定代理人同意而訂立的合同。本題中所涉合同，顯然不屬于上述三種情形的合同，因此不能認(rèn)定為有效的合同。同時(shí)依據(jù)法律的規(guī)定，除上述三種情形外，限制行為能力人所訂立合同的效力處于不確定的狀態(tài)，為效力待定的合同。因此本題選項(xiàng)中，選項(xiàng)D是正確的，排除其他選項(xiàng)。

　　26.【答案】D

　　【解析】本題考查對(duì)象是善意取得的要件。善意取得的要件一般包括：標(biāo)的物為動(dòng)產(chǎn)、受讓人有償取得動(dòng)產(chǎn)的占有、從無處分權(quán)人處取得占有、受讓人取得占有為公然和善意。丙的行為符合以上要件，從而取得所有權(quán)，甲不得向丙主張權(quán)利。故選D。

　　27.【答案】A

　　【解析】本題考查對(duì)象是按份共有的概念。按份共有雖然是共有權(quán)分成數(shù)份，但是作為所有權(quán)卻只有一個(gè)。故選A。

　　28.【答案】A

　　【解析】本題考查抵押物上設(shè)定的租賃關(guān)系的效力。依照《擔(dān)保法解釋》①第66條的規(guī)定，A是正確的。

　　29.【答案】A

　　【解析】四個(gè)選項(xiàng)中房屋和土地屬于不動(dòng)產(chǎn)，在我國，是土地使用權(quán)而非土地所有權(quán)可以作為抵押對(duì)象，正確選項(xiàng)為A。

　　30.【答案】C

　　【解析】本題考查對(duì)象是婚姻可撤銷的情形。依《婚姻法》第11條的規(guī)定，婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。本題中選項(xiàng)c是正確答案。選項(xiàng)A中的重婚和選項(xiàng)D中未到法定婚齡而結(jié)婚，都是宣告無效婚姻的法定情形，因此被排除;選項(xiàng)B不屬于法律所規(guī)定的法定情形，因而也被排除。

　　31.【答案】A

　　【解析】本題考查對(duì)象是離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的行使。根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人在協(xié)議離婚時(shí)已經(jīng)明確表示放棄該項(xiàng)請(qǐng)求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出離婚損害賠償請(qǐng)求的，人民法院不予支持。本題中甲、乙協(xié)議離婚時(shí)，乙明確表示放棄損害賠償請(qǐng)求，所以選項(xiàng)A是符合法律規(guī)定且符合題意的，為正確的答案，排除其他選項(xiàng)。

　　32.【答案】C

　　【解析】本題考查對(duì)象是違約責(zé)任的承擔(dān)方式。我國《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。”可見，違約金責(zé)任與定金責(zé)任不能并用。選項(xiàng)C符合法條的規(guī)定，應(yīng)選C，排除其他選項(xiàng)。

　　33.【答案】C

　　【解析】本題考查對(duì)象是繼續(xù)履行的適用。根據(jù)給付標(biāo)的的不同，我國《合同法》將合同債務(wù)分為金錢債務(wù)和非金錢債務(wù)。若違反金錢債務(wù)，可以適用繼續(xù)履行;若違反非金錢債務(wù)，則并非都能適用繼續(xù)履行。選項(xiàng)C中還款屬于金錢債務(wù)，可以適用繼續(xù)履行，故應(yīng)選C，排除其他選項(xiàng)。

　　34.【答案】C

　　【解析】本題考查對(duì)象是高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的民事責(zé)任的歸責(zé)原則�！肚謾�(quán)責(zé)任法》第69條規(guī)定：“從事高度危險(xiǎn)作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任�！笨梢姡瑢�(duì)于高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害適用的是無過錯(cuò)責(zé)任原則，據(jù)此，選項(xiàng)C正確，排除其他選項(xiàng)。

　　35.【答案】B

　　【解析】本題考查對(duì)象是教唆行為人的責(zé)任。根據(jù)我國法律的規(guī)定，教唆人教唆未成年人進(jìn)行侵權(quán)行為致使他人受到損害的，教唆人為侵權(quán)人，承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。本題中王某教唆鄰居家的未成年人，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，故選項(xiàng)B正確，排除其他選項(xiàng)。

　　二、簡(jiǎn)答題

　　36.【答案要點(diǎn)】依《繼承法》的規(guī)定，繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)。但對(duì)此稅款和債務(wù)的清償，以遺產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值為限，繼承人負(fù)清償責(zé)任。限定清償以繼承人接受繼承為前提，超過遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值的部分應(yīng)繳納的稅款和應(yīng)清償?shù)膫鶆?wù)，可以不清償，但繼承人自愿償還的，不受限制。

　　37.【答案要點(diǎn)】違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾方面：

　　(1)歸責(zé)原則不同;

　　(2)舉證責(zé)任不同;

　　(3)責(zé)任構(gòu)成要件不同;

　　(4)免責(zé)條件不同;

　　(5)責(zé)任形式不同;

　　(6)損害賠償范圍不同;

　　(7)是否為第三人行為負(fù)責(zé)不同。

　　38.【答案要點(diǎn)】抵押權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有而提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時(shí)，依法享有將其變價(jià)并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

　　抵押權(quán)除具有擔(dān)保物權(quán)的一般特征外，還具有以下特征：

　　(1)抵押權(quán)的標(biāo)的是債務(wù)人或者第三人提供的擔(dān)保物或財(cái)產(chǎn)權(quán)利;

　　(2)抵押權(quán)不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有;

　　(3)抵押權(quán)是意定擔(dān)保物權(quán)。

　　三、論述題

　　39.【答案要點(diǎn)】債的主體變更是指?jìng)�的�?nèi)容和標(biāo)的不變，只是債的關(guān)系的當(dāng)事人改變，實(shí)際上就是債的轉(zhuǎn)移。債的主體變更包括協(xié)議變更和法定變更兩種情況。債的主體的協(xié)議變更是當(dāng)事人根據(jù)協(xié)議變更債的主體，包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)移轉(zhuǎn)及債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。

　　債權(quán)轉(zhuǎn)讓，由債權(quán)人和受讓債權(quán)的第三人訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議，訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議適用合同訂立的程序和方式。所以，轉(zhuǎn)讓的債權(quán)須具備可讓與性，所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)范圍和強(qiáng)度不能超過原債權(quán)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況通知債務(wù)人。債務(wù)移轉(zhuǎn)，又稱債務(wù)承擔(dān)，指由債務(wù)人與第三人訂立移轉(zhuǎn)協(xié)議，債務(wù)移轉(zhuǎn)協(xié)議須經(jīng)債權(quán)人同意才能生效。債務(wù)人可以移轉(zhuǎn)全部債務(wù)，也可以移轉(zhuǎn)部分債務(wù)。債務(wù)全部移轉(zhuǎn)的，受讓人成為新債務(wù)人，取代原債務(wù)人而成為債務(wù)主體，債權(quán)人只能向新債務(wù)人主張權(quán)利。債務(wù)部分移轉(zhuǎn)的，移轉(zhuǎn)協(xié)議生效后，原債務(wù)人和新債務(wù)人一并為債務(wù)人一方，形成多數(shù)人之債，各債務(wù)人按約定份額承擔(dān)債務(wù)。債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移又稱債的概括承受，是指將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。債的概括承受主要有合同承受和企業(yè)合并兩種情形，均導(dǎo)致債的主體發(fā)生變更。

　　四、案例分析題

　　40.【答案要點(diǎn)】五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案，因張某等5人是合伙關(guān)系，所欠吳某2 500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對(duì)債務(wù)都有償還責(zé)任，都是債務(wù)人，而且負(fù)連帶責(zé)任。

　　理由：從事實(shí)來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時(shí)，2 500元債務(wù)已經(jīng)存在�！睹裢ㄒ庖姟返�53條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時(shí)未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對(duì)原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對(duì)其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任�！边@一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。

　　41.【答案要點(diǎn)】(1)甲將乙、丙的婚紗照用于參展是合法行為。甲將照片交給某藥業(yè)公

　　司并獲取報(bào)酬的行為，是侵權(quán)行為。

　　理由：《民法通則》規(guī)定，公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。甲將乙、丙的婚紗照用于參展，是經(jīng)過照片所有人同意的，且不是以營利為目的，因而是合法行為。而甲以營利為目的收取藥業(yè)公司的報(bào)酬，未經(jīng)照片所有人乙、丙的同意將照片交由藥業(yè)公司使用，是侵犯乙、丙肖像權(quán)的行為。

　　(2)某藥業(yè)公司的行為侵犯了丙的肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)。

　　理由一：《民通意見》第139條規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為。”本案中，某藥業(yè)公司未經(jīng)照片所有人丙的同意，而將照片用于該公司藥品的廣告宣傳上，其行為侵犯了丙的肖像權(quán)。

　　理由二：《民通意見》第140條規(guī)定：“以書面、口頭等形式宣揚(yáng)他人的隱私，或者捏造事實(shí)公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽(yù)，造成一定影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽(yù)權(quán)的行為�！北景钢校�該藥業(yè)公司將丙的照片用于壯陽藥品并配以“某某藥，安神固精，有效增進(jìn)夫妻感情”等廣告詞廣泛傳播，給丙造成了不良影響，因此，藥業(yè)公司的行為侵犯了公民丙的名譽(yù)權(quán)。

　　(3)甲應(yīng)對(duì)乙、丙承擔(dān)侵害乙、丙肖像權(quán)的責(zé)任，某藥業(yè)公司承擔(dān)侵害丙肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)的

　　責(zé)任。

　　理由：依據(jù)我國《民法通則》第120條的規(guī)定，公民的人格權(quán)受到侵犯的，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，并可要求賠償損失。本案中，甲侵犯了乙、丙的肖像權(quán)，藥業(yè)公司侵犯了丙的肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)，肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)都屬公民的人格權(quán)，受害人有權(quán)依法要求停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，并可要求賠償損失。

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