2005年《經(jīng)濟法》命題趨勢預(yù)測和規(guī)律總結(jié)

　　(三)突出新規(guī)定、新內(nèi)容

　　隨著我國立法活動的逐步加強，近些年立法機關(guān)在不斷制定出臺新的法律的同時，對現(xiàn)行法律也逐步進行修訂。經(jīng)濟法教材依據(jù)國家立法活動，及時增加新的法律規(guī)定，修改教材內(nèi)容，使之與國家法律及規(guī)章制度相穩(wěn)合，適應(yīng)經(jīng)濟活動的需要，更大程度上體現(xiàn)其科學(xué)性與實用性。如1999年教材中增加了合伙企業(yè)法，在該年度的試題中出現(xiàn)了一道關(guān)于合伙企業(yè)的綜合題。2000年教材中增加了個人獨資企業(yè)法、會計法、相關(guān)的民法基礎(chǔ)知識，依照新修訂的合同法將原來一章的內(nèi)容擴編為總則、分則兩章內(nèi)容,在該年度的考試中,出現(xiàn)了關(guān)于個人獨資企業(yè)的綜合題,結(jié)合修改后的合同法出了一道綜合題,以及會計法和相關(guān)民法基礎(chǔ)的客觀題。2001年教材中根據(jù)中國證監(jiān)會及有關(guān)部門制定的規(guī)章，對公司法、證券法兩章的內(nèi)容進行了補充和修改，根據(jù)相關(guān)的司法解釋,豐富了合同法中擔(dān)保的內(nèi)容、票據(jù)法的內(nèi)容等,在該年度的考試中客觀題及綜合題都有一定程度的反映。2002年的教材變化較大的部分有第三章國有資產(chǎn)管理法律制度中的核準制和備案制的內(nèi)容，以及第四章公司法中獨立董事制度的內(nèi)容，第七章證券法中發(fā)行新股的條件和限制的內(nèi)容等,其中有關(guān)國有資產(chǎn)評估的核準制與備案制的試題在該章4分中占了2分;上市公司獨立董事的內(nèi)容在客觀題和綜合題中占了至少有3分。2003年的教材結(jié)合法律、法規(guī)的修訂也有所變化，特別是增加了第十三章知識產(chǎn)權(quán)法，在本年度的試題中，這部分內(nèi)容除了客觀題外，還有就專利法與技術(shù)合同結(jié)合的綜合題。2004年教材中第三章國有資產(chǎn)管理法律制度、第七章證券法和第十一章關(guān)于銀行賬戶的內(nèi)容變化較大，及時反映到去年的客觀題中，以及證券法中股份公司首次申請公開發(fā)行股份的條件在綜合題中也得到反映。所以，要求考生加強教材中新規(guī)定、新內(nèi)容的學(xué)習(xí)和掌握。

　　(四)應(yīng)用性強、靈活性大、綜合分析要求高

　　經(jīng)濟法是一門應(yīng)用性較強的科目。試題在考核考生對法律具體規(guī)定把握的基礎(chǔ)上，注重考核考生對法律知識的理解和實際應(yīng)用能力。所以近些年經(jīng)濟法試題除綜合題體現(xiàn)了較強的應(yīng)用性之外，在單選題、多選題和判斷題中亦體現(xiàn)了一定的應(yīng)用性,以小案例的形式出現(xiàn)。

　　針對綜合題而言，近幾年的試題又體現(xiàn)了跨章出題、法律關(guān)系復(fù)雜、隱蔽性強的特點。而對這種情況，考生在復(fù)習(xí)中應(yīng)當(dāng)注意相關(guān)章節(jié)之間的聯(lián)系，相關(guān)問題可以采取集中歸類復(fù)習(xí)的辦法，注意彼此間的區(qū)別與聯(lián)系，特別是弄清區(qū)別的原因，更有助于對問題的理解和掌握�？忌�在面對一道具體的試題時，首先要認真閱讀，充分發(fā)現(xiàn)試題中所述事實與問題之間的關(guān)系;其次，迅速回顧已掌握的相關(guān)法律規(guī)定，依分析事實與問題之間的關(guān)系，找到解題的切入點;最后，用準確、精煉的語言回答問題。

　　結(jié)合歷年考試的命題規(guī)律以及各章節(jié)之間的內(nèi)在聯(lián)系，現(xiàn)就教材中的一些綜合性問題歸納如下：

　　第一，關(guān)于各類企業(yè)法律制度的規(guī)定。

　　1.個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)具有可比性。(1)企業(yè)設(shè)立的條件的異同,其中個人獨資企業(yè)對出資人有中國國籍的要求;個人獨資企業(yè)可以個人財產(chǎn)出資也可以家庭共有財產(chǎn)出資，但應(yīng)當(dāng)在設(shè)立登記時明確，合伙企業(yè)的合伙人可以用勞務(wù)出資等;(2)企業(yè)管理的方式，特別是被聘請人員超出授權(quán)范圍與第三人之間的交易關(guān)系是否有效，應(yīng)當(dāng)注意分析第三人是否善意;個人獨資企業(yè)以及合伙企業(yè)關(guān)于同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易的限制規(guī)定;合伙企業(yè)中須由全體合伙人一致同意的事項;(3)財產(chǎn)所有關(guān)系，都體現(xiàn)為出資人所有,具體而言個人獨資企業(yè)為個人所有，合伙企業(yè)為共同所有;(4)企業(yè)的解散與清算,解散的原因只要理解，比較容易掌握，清算人的確定，在各類企業(yè)的解散中基本的思路是相同的，一般是由該企業(yè)自行組織清算人或成立清算組織，如果沒有在法定的時間(一般規(guī)定為解散后的15日內(nèi),)確定清算人或清算組織，利害關(guān)系人或債權(quán)人可以請求人民法院指定。所有企業(yè)的清算順序是相同的。注意該兩類企業(yè)在清算結(jié)束后，債權(quán)人在5年內(nèi)可繼續(xù)要求出資人償還債務(wù)。

　　2.公司法既是行為法又是組織法。其作為行為法的主要表現(xiàn)有設(shè)立行為,合并、分立及減少注冊資本的行為，財務(wù)和會計要求，解散清算的行為等;說其是組織法主要反映在公司內(nèi)部組織設(shè)立以及分工、議事規(guī)則等方面。公司法中較為突出的問題主要有:(1)公司設(shè)立過程中，股東出資義務(wù)的要求。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)出資的與注冊資本的比例關(guān)系，股東出資不實的責(zé)任,股東抽逃資金的責(zé)任(注意與法律責(zé)任部分聯(lián)系),有限責(zé)任公司改制為股份有限公司凈資產(chǎn)與股份總額的關(guān)系;(2)公司合并、分立及減少注冊資本的程序;(3)公司財務(wù)與會計要求。掌握利潤分配的順序，法定盈余公積金的提取比例，違反會計法的要求及其法律責(zé)任(注意與會計法中關(guān)于法律責(zé)任的內(nèi)容結(jié)合).(4)解散與清算,注意清算組的職權(quán)和清算程序;(5)有限責(zé)任公司的組織機構(gòu),分清股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理在公司中的法律地位和職責(zé)，人員組成及人數(shù),特別是臨時股東會召開的情形，特別決議與一般決議的通過比例，不能擔(dān)任公司高級管理人員的幾種情形,以及對公司高級管理人員職權(quán)的限制，其中特別是關(guān)于同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易的問題，以及用本公司資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保的問題，需要搞清被擔(dān)保人是否是個人或者是否是本公司的股東,如果違反有關(guān)法律的限制性規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的相應(yīng)法律責(zé)任。(6)股份有限公司的組織機構(gòu)，特別注意其中有關(guān)上市公司組織機構(gòu)的問題，其中股東大會定期會議和臨時會議召開的時間，主持人的確定，特別決議和一般決議的事項，董事會召開的人數(shù)要求，決議通過的人數(shù)要求，不能出席會議的董事授權(quán)委托的要求(與股東的授權(quán)委托的區(qū)別),上市公司獨立董事制度中獨立董事的產(chǎn)生、任職條件(有七種人不得任職)和獨立董事的職權(quán)(區(qū)分應(yīng)取得全體獨立董事1/2以上同意和獨立發(fā)表意見的事項)。

　　3.外商投資企業(yè)法。(1)注意把握外商投資企業(yè)目錄規(guī)定的幾種情形;(2)外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限,其中貨幣、實物和工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資中，對外國投資者的要求應(yīng)當(dāng)注意，實物出資中不得以設(shè)立擔(dān)保物權(quán)的實物出資以及不得以外商投資企業(yè)的名義或者投資他方的名義作擔(dān)保使用借貸資金出資的限制，土地使用權(quán)出資應(yīng)當(dāng)與取得同類場地所應(yīng)交納的場地使用費相當(dāng)。出資期限注意分期繳納出資的第一期和最長的期限,一次繳納出資的期限規(guī)定，投資一方?jīng)]有按期繳納出資的后果和投資各方均未按規(guī)定繳納出資的后果，通過收購中方企業(yè)作為出資方式的期限要求及后果(特別是利潤分配的計算,注意按實繳出資額計算);(3)合營企業(yè)與合作企業(yè)組織機構(gòu),合營企業(yè)董事會在企業(yè)中的地位，董事會的組成、召開條件、重大事項和一般事項的表決要求，合作企業(yè)組織機構(gòu)的三種形式,董事會和聯(lián)合管理委員會在企業(yè)中的地位、組成、召開、重大事項和一般事項的表決要求，委托管理制的法律要求;(4)合營企業(yè)注冊資本的轉(zhuǎn)讓、增加或者減少的條件或程序要求;(5)合作企業(yè)外國合作者先行回收投資的方式和條件;(6)企業(yè)解散和清算，其中清算委員會的組成、職權(quán)須掌握，分清三類企業(yè)解散原因的不同之處。

　　第二,企業(yè)破產(chǎn)法的兩個基本思路。破產(chǎn)法既是程序法又是實體法。

　　1.破產(chǎn)法的程序問題主要包括：(1)能否提出破產(chǎn)申請，主要考慮債務(wù)人企業(yè)是否達到了破產(chǎn)界限(注意破產(chǎn)界限的含義、兩種雖然達到破產(chǎn)界限但不予宣告破產(chǎn)的特殊情況),如何提出破產(chǎn)申請(由誰提出、向誰提出、提交哪些材料);(2)法院是否受理破產(chǎn)案件申請,注意受理案件的時間，根據(jù)最高人民法院“緊急通知”裁定駁回申請的問題，申請人對駁回申請的上訴;(3)法院受理破產(chǎn)案件的內(nèi)容，注意債權(quán)人申報債權(quán)的時間及未及時申報的后果,債權(quán)人對破產(chǎn)債務(wù)人企業(yè)作保證人時是否申報債權(quán)的選擇結(jié)果,對債務(wù)人企業(yè)清償債務(wù)的限制，法院對于正在執(zhí)行以及尚未審理完結(jié)的案件的處理;(4)債權(quán)人會議,主要包括債權(quán)人會議的表決權(quán)、決議通過的比例規(guī)定以及表決權(quán)行使的結(jié)果，債權(quán)人會議的職權(quán);(5)和解整頓程序,注意和解的效力,整頓的結(jié)果;(6)是否宣告破產(chǎn),注意宣告破產(chǎn)的幾種情形，清算組(組成、職權(quán)),破產(chǎn)財產(chǎn)的清算和分配;(7)終結(jié)破產(chǎn)程序，注意終結(jié)破產(chǎn)程序的效力，又發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)的處理。

　　2.破產(chǎn)的實體問題主要包括：(1)破產(chǎn)財產(chǎn)的界定,(2)破產(chǎn)債權(quán)的界定，包括取回權(quán)、別除權(quán)、抵銷權(quán)和撤銷權(quán)的行使。(3)破產(chǎn)財產(chǎn)清償?shù)捻樞蚣捌飘a(chǎn)債權(quán)人債權(quán)額的計算,注意首先確定破產(chǎn)財產(chǎn)，應(yīng)從破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)總額中扣除不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的部分，主要是用于擔(dān)保的財產(chǎn)，其次考慮扣除用于其他方法的財產(chǎn)如安置職工使用的財產(chǎn)等，再按照分配順序扣除破產(chǎn)費用、所欠職工工資和勞動保險費用、所欠稅款,剩余部分是用于對全體債權(quán)人進行分配的財產(chǎn)。還需考慮是否存在可以追回的財產(chǎn)，如因違反破產(chǎn)法35條的規(guī)定，行使撤銷權(quán)追回的財產(chǎn)等。第二,從企業(yè)負債總額中扣除不屬于破產(chǎn)債權(quán)的部分，包括有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)、所欠職工工資和勞動保險費用、所欠稅款，剩余部分為破產(chǎn)債權(quán),具體到每一位債權(quán)人按照相同的比例進行分配，該比例即是財產(chǎn)總額扣除有關(guān)項目后的余額與負債總額扣除有關(guān)項目后余額相除得出的比例，應(yīng)當(dāng)小于“1”,用該比例乘以某一債權(quán)人的債權(quán)數(shù)額,其結(jié)果就是按照破產(chǎn)程序最終實際分得的財產(chǎn)數(shù)額。

　　第三，證券法的主要問題,概括而言就是證券的發(fā)行和證券的交易,關(guān)于上市公司收購、禁止交易的行為以及信息披露等都是發(fā)生在交易過程中的問題。

　　1.證券的發(fā)行,包括股票、公司債券(可轉(zhuǎn)換公司債券)、證券投資基金的發(fā)行條件和程序。(1)股票和公司債券(可轉(zhuǎn)換公司債券)的發(fā)行應(yīng)當(dāng)按照《公司法》規(guī)定的方式由董事會出具方案,股東大會討論通過;(2)股票發(fā)行的條件和程序，注意首次公開發(fā)行股份的條件、新股發(fā)行的條件及限制性規(guī)定、境內(nèi)上市外資股和境外上市外資股的發(fā)行條件;股票發(fā)行的核準制和新股發(fā)行詢價制度的規(guī)定;(3)公司債券與可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行條件的異同(與債券的交易條件結(jié)合考慮);可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)股時間、轉(zhuǎn)股價格以及股份數(shù)額變化的公告要求;(3)證券投資基金的發(fā)行條件和程序,特別是關(guān)于組合投資的比例要求;基金管理人的設(shè)立要求;募集期限及最低募集比例或數(shù)量的要求;(4)證券的承銷,包括承銷機構(gòu)、承銷期限的要求。