2005年注冊(cè)會(huì)計(jì)師：經(jīng)濟(jì)法綜合題考點(diǎn)

　　一、企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓制度(第三章第五節(jié))

　　作為2005年新增重要內(nèi)容，高度關(guān)注綜合題

　　1.特殊規(guī)定(P79)

　　(1)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)督管理工作。轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)致使國(guó)家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

　　(2)轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)按規(guī)定處理好與職工的勞動(dòng)關(guān)系，解決轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)拖欠職工的工資，欠繳的各種社保費(fèi)及其它費(fèi)用，并做好企業(yè)職工各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系的接續(xù)工作。

　　(3)轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)附送經(jīng)債權(quán)金融機(jī)構(gòu)書面同意的相關(guān)債權(quán)債務(wù)協(xié)議、職代會(huì)審議職工安置方案的決議等。

　　(4)轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)組織進(jìn)行清產(chǎn)核資，并委托社會(huì)中介機(jī)構(gòu)開展相關(guān)業(yè)務(wù)。

　　(5)轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)與受讓方協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對(duì)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案。

　　2.企業(yè)決議(P79)

　　(1)國(guó)有獨(dú)資企業(yè)：應(yīng)當(dāng)由總經(jīng)理辦公會(huì)審議

　　(2)國(guó)有獨(dú)資公司：應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)審議

　　(3)職工安置事項(xiàng)：應(yīng)當(dāng)由職代會(huì)討論通過。

　　3.清產(chǎn)核資、審計(jì)與資產(chǎn)評(píng)估(P80)

　　(1)轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)組織進(jìn)行清產(chǎn)核資。

　　(2)在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評(píng)估結(jié)果的90%時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。

　　※如果實(shí)際交易價(jià)格與評(píng)估結(jié)果相差10%以上的，占有單位應(yīng)當(dāng)向同級(jí)財(cái)政部門作出書面說明。(P73)

　　4.確定受讓方(P80)

　　(1)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為20個(gè)工作日，自報(bào)刊發(fā)布信息之日起計(jì)算。

　　(2)在對(duì)意向受讓方的登記過程中，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)不得預(yù)設(shè)受讓方登記數(shù)量或者以任何借口拒絕、排斥意向受讓方進(jìn)行登記。

　　(3)兩個(gè)以上受讓方：拍賣或者招標(biāo)方式

　　(4)一個(gè)受讓方：協(xié)議轉(zhuǎn)讓

　　5.轉(zhuǎn)讓價(jià)款的支付期限(P81重點(diǎn))

　　采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的30%，并在合同生效之日起5個(gè)工作日支付。其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年。

　　6.轉(zhuǎn)讓收入的處理(教材外內(nèi)容，僅供參考)

　　對(duì)于全民所有制企業(yè)的轉(zhuǎn)讓收入，應(yīng)當(dāng)首先安置本企業(yè)職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財(cái)政部門組織解繳本級(jí)人民政府國(guó)庫(kù)，會(huì)計(jì)考試網(wǎng) www.52cpa.com列入專門帳戶，專項(xiàng)用于支持結(jié)構(gòu)調(diào)整或者補(bǔ)充需要扶持的國(guó)有企業(yè)資本金，不得用于經(jīng)營(yíng)性支出，彌補(bǔ)財(cái)政赤字、發(fā)放工資獎(jiǎng)金。

　　7.法律責(zé)任(P82)

　　在企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的違法違規(guī)行為，國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動(dòng)，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)轉(zhuǎn)讓行為無效。對(duì)直接責(zé)任人員，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)給予警告，情節(jié)嚴(yán)重的，給予紀(jì)律處分;造成國(guó)有資產(chǎn)流失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。.由于受讓方的責(zé)任造成國(guó)有資產(chǎn)流失的，受讓方應(yīng)當(dāng)依法賠償轉(zhuǎn)讓方的經(jīng)濟(jì)損失;構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。

　　二、上市公司股東大會(huì)的決議(P102)(2005年新增)(第四章第三節(jié))

　　根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》的規(guī)定，上市公司的下列事項(xiàng)，須經(jīng)股東大會(huì)表決通過，并經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實(shí)施或提出申請(qǐng)：

　　(1)上市公司向社會(huì)公眾增發(fā)新股、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、向原有股東配售股份(具有實(shí)際控制權(quán)的股東在股東大會(huì)會(huì)議召開前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)的除外);

　　(2)上市公司重大資產(chǎn)重組，購(gòu)買的資產(chǎn)總價(jià)較所購(gòu)買資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或者超過20%的;

　　(3)股東以其持有的上市公司股權(quán)償還其所欠該公司的債務(wù);

　　(4)對(duì)上市公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市;

　　(5)在上市公司發(fā)展中對(duì)社會(huì)公眾股股東利益有重大影響的相關(guān)事項(xiàng)。

　　上市公司公告股東大會(huì)決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)說明參加表決的社會(huì)公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會(huì)公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會(huì)公眾股股東的持股和表決情況。

　　三、外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)(P122-P126)

　　1.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的形式(P122)

　　(1).股權(quán)并購(gòu)

　　外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)。

　　(2).資產(chǎn)并購(gòu)

　　(A)外國(guó)投資者先設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)并運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)。

　　(B)外國(guó)投資者協(xié)議先購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)并運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)。

　　2.審批登記(P123)

　　[NextPage]

　　外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門和國(guó)家工商行政管理部門報(bào)告：

　　(1)并購(gòu)一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國(guó)市場(chǎng)營(yíng)業(yè)額超過15億元人民幣;

　　(2)一年內(nèi)并購(gòu)國(guó)內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè);

　　(3).并購(gòu)一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到20%;

　　(4).并購(gòu)導(dǎo)致并購(gòu)一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率達(dá)到25%。

　　3. 外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的要求(P124)

　　(1).被并購(gòu)境內(nèi)公司原債權(quán)債務(wù)的處理

　　(A)股權(quán)并購(gòu)：由并購(gòu)后的外商投資企業(yè)繼承。

　　(B)資產(chǎn)并購(gòu)：出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)原有的債權(quán)債務(wù)。

　　【解釋】外國(guó)投資者、被并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以就被并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議，債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報(bào)送審批機(jī)關(guān)。

　　(2).通知債權(quán)人的時(shí)間(P124)

　　出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)自“作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)”，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國(guó)發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自"接到該通知書或者自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)"，有權(quán)要求出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　(3).資產(chǎn)評(píng)估

　　并購(gòu)當(dāng)事人可以約定由在中國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。

　　(4).出資期限(重點(diǎn))(P124)

　　(A).外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60%以上，1年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

　　(B).外國(guó)投資者“股權(quán)并購(gòu)”的，并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)“增資”的，投資者應(yīng)當(dāng)在擬變更設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清;規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

　　(C).投資者資產(chǎn)并購(gòu)的，投資者應(yīng)當(dāng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)的：

　　(a)對(duì)與該資產(chǎn)對(duì)價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對(duì)價(jià);對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60%以上，1年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

　　(b)其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清;合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

　　(D).外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者出資比例低于25%的：

　　(a)投資者以“現(xiàn)金”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清;

　　(b)投資者以“實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

　　(5).注冊(cè)資本(P125)

　　(A).外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)公司股東的股權(quán)：注冊(cè)資本為原境內(nèi)公司注冊(cè)資本;

　　(B).外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)公司股東的股權(quán)、被并購(gòu)境內(nèi)公司同時(shí)增資：注冊(cè)資本為原境內(nèi)公司注冊(cè)資本與增資額之和;

　　(C).外國(guó)投資者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司的增資：注冊(cè)資本為原境內(nèi)公司注冊(cè)資本與增資額之和。

　　(6).投資總額(重點(diǎn))(P126)

　　(A).注冊(cè)資本為210萬(wàn)美元以下的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的10/7倍;

　　(B).注冊(cè)資本在210-500萬(wàn)美元之間的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的2倍;

　　(C).注冊(cè)資本在500-1200萬(wàn)美元之間的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的2.5倍;

　　(D).注冊(cè)資本在1200萬(wàn)美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的3倍

　　四、股票詢價(jià)發(fā)行(2005年新增)(P178-180)

　　首次公開發(fā)行股票的公司及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過向詢價(jià)對(duì)象詢價(jià)的方式確定股票發(fā)行價(jià)格。

　　1.發(fā)行申請(qǐng)經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)后，發(fā)行人應(yīng)公告招股意向書，開始進(jìn)行推介和詢價(jià)。招股意向書(不包括發(fā)行價(jià)格、籌資金額)與招股說明書具有同等法律效力。

　　2.詢價(jià)分為初步詢價(jià)(確定價(jià)格區(qū)間)和累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)(確定具體的發(fā)行價(jià)格)兩個(gè)階段。

　　3.初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象不得少于20家;公開發(fā)行股數(shù)在4億股以上的，詢價(jià)對(duì)象不得少于50家。

　　4.發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)在公告發(fā)行價(jià)格和發(fā)行市盈率時(shí)，每股收益應(yīng)當(dāng)按發(fā)行前一年經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的、扣除非經(jīng)常損益前后孰低的凈利潤(rùn)除以發(fā)行后總股本計(jì)算。提供盈利預(yù)測(cè)的發(fā)行人還應(yīng)補(bǔ)充披露基于盈利預(yù)測(cè)的發(fā)行市盈率。

　　【解釋】

　　(1)經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)：甲公司2004年扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤(rùn)為2500萬(wàn)元，扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤(rùn)為2000萬(wàn)元，2005年4月1日首發(fā)股票后的總股本為10000萬(wàn)股，則每股收益=2000÷10000=0.2元;如果發(fā)行價(jià)格為2.4元，則發(fā)行市盈率=2.4÷0.2=12倍。

　　[NextPage]

　　(2)經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)：甲公司2005年預(yù)測(cè)的扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤(rùn)為3000萬(wàn)元，扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤(rùn)為2400萬(wàn)元，則每股收益=2400÷10000=0.24元，如果發(fā)行價(jià)格為2.4元，則基于盈利預(yù)測(cè)的發(fā)行市盈率=2.4÷0.24=10倍。

　　5.發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向參與"累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)"的詢價(jià)對(duì)象配售股票：

　　(1)公開發(fā)行數(shù)量在4億股以下的，配售數(shù)量應(yīng)不超過本次發(fā)行總量的20%;

　　(2)公開發(fā)行數(shù)量在4億股以上的，配售數(shù)量應(yīng)不超過本次發(fā)行總量的50%。

　　6.累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后，發(fā)行價(jià)格以上的有效申購(gòu)總量大于擬向詢價(jià)對(duì)象配售數(shù)量時(shí)，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)發(fā)行價(jià)格以上的全部有效申購(gòu)進(jìn)行同比例配售。

　　【解釋】已知甲公司擬公開發(fā)行的股票數(shù)量為6000萬(wàn)股，向詢價(jià)對(duì)象的配售數(shù)量擬定為1000萬(wàn)股。經(jīng)初步詢價(jià)，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)確定的發(fā)行價(jià)格區(qū)間為2-3元;經(jīng)累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)，確定發(fā)行價(jià)格為2.4元，其中投標(biāo)價(jià)在2.4元以上的有效申購(gòu)總量為5000萬(wàn)股。如果某證券公司的有效申購(gòu)數(shù)量為500萬(wàn)股，該證券公司可以購(gòu)買的股票數(shù)量為100萬(wàn)股(1000÷5000×500)。

　　7.詢價(jià)對(duì)象應(yīng)以其指定的自營(yíng)賬戶或者管理的投資產(chǎn)品賬戶分別獨(dú)立參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)和配售。單一指定證券賬戶的累計(jì)申購(gòu)上限不得超過擬向詢價(jià)對(duì)象配售的數(shù)量。

　　8.詢價(jià)對(duì)象參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)和配售應(yīng)"全額"繳付申購(gòu)資金，申購(gòu)資金凍結(jié)期間產(chǎn)生的利息歸詢價(jià)對(duì)象所有。

　　9.詢價(jià)對(duì)象應(yīng)承諾將參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)獲配的股票鎖定“3個(gè)月以上”，鎖定期自股票上市之日起計(jì)算。

　　10.累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)將其余股票以“相同價(jià)格”向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行。

　　【解釋】根據(jù)“同股同權(quán)、同股同利”的原則，同次發(fā)行的股票，向詢價(jià)對(duì)象的配售價(jià)格和對(duì)社會(huì)公眾投資者的發(fā)行價(jià)格必須相同。

　　五、建設(shè)工程合同(2005年重大調(diào)整)

　　(一)合同的效力

　　1.當(dāng)事人就同一建設(shè)合同另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以"備案的中標(biāo)合同"作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。

　　2.無效合同的界定

　　(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;

　　【解釋】承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，不按無效合同處理。

　　當(dāng)時(shí)甲企業(yè)投標(biāo)時(shí)資質(zhì)等級(jí)是三級(jí)，當(dāng)時(shí)是不符合招標(biāo)收的內(nèi)容，招標(biāo)書規(guī)定只有具有一級(jí)等級(jí)時(shí)才可以。當(dāng)時(shí)A冒充是一級(jí)的，拿到工程，超越資質(zhì)等級(jí)的表示合同是無效合同，但只要A作為承包人竣工結(jié)算之前，他取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的不按無效合同處理。

　　(2)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

　　(3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)的。

　　3.無效合同的處理

　　(1)合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，承包人可以請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款。

　　(2)合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的

　　①修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人可以請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用。

　�、谛迯�(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人無權(quán)請(qǐng)求支付工程價(jià)款。

　　(二)分包、轉(zhuǎn)包

　　1.經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的"部分工作"交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔(dān)"連帶責(zé)任"。

　　【相關(guān)鏈接】在承攬合同中，承攬人經(jīng)定作人的同意，將其承攬的主要工作交由第三人完成的，由承攬人(就第三人完成的工作成果)向定作人負(fù)責(zé)。

　　2.建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包人自行完成。

　　3.總承包人不得將其承包的建設(shè)工程"全部"轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

　　甲是發(fā)包人，A是總承包人，經(jīng)過發(fā)包人同意將自己承擔(dān)的部分工作轉(zhuǎn)包給B，主體結(jié)構(gòu)不能夠分包的，B拿到工程后不能再分包給C

　　4.禁止分包人將其承包的工程再分包。

　　(三)承包人為建設(shè)工程的墊資

　　1.當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人可以請(qǐng)求按照約定返還墊資及利息;但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于同期貸款利率的部分除外。

　　2.當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

　　3.當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有約定，承包人無權(quán)請(qǐng)求支付利息。

　　(四)合同的法定解除

　　1.發(fā)包人可以請(qǐng)求解除建設(shè)工程合同的條件

　　(1)承包人明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的;

　　(2)承包人在合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;

　　(3)承包人已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的;

[NextPage]

　　(4)承包人將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

　　2.承包人可以請(qǐng)求解除建設(shè)工程合同的條件

　　(1)發(fā)包人未按約定支付工程價(jià)款的;

　　(2)發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的;

　　(3)發(fā)包人不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

　　3.合同解除的效力

　　(1)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量"合格"的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款。

　　(2)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量"不合格"的

　�、傩迯�(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人可以請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用。

　　②修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人無權(quán)請(qǐng)求支付工程價(jià)款。

　　(3)因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方的損失。

　　(五)實(shí)際竣工日期

　　1.建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以"竣工驗(yàn)收合格之日"為竣工日期。

　　2.承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人"提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日"為竣工日期。

　　3.建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以"轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日"為竣工日期。

　　(六)質(zhì)量問題

　　1.勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量不符合要求：

　　(1)勘察人、設(shè)計(jì)人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完善勘察、設(shè)計(jì);

　　(2)減收或者免收勘察、設(shè)計(jì)費(fèi);

　　(3)賠償損失。

　　2.施工人的施工質(zhì)量不符合要求：

　　(1)發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理、返工或者改建;

　　(2)由于修理、返工或者改建，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　3.因承包人的過錯(cuò)造成質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建的，發(fā)包人可以減少支付工程價(jià)款。

　　(七)工程價(jià)款

　　1.當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人不得請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定。

　　2.因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照"簽訂合同時(shí)""當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)部門"發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。

　　【相關(guān)鏈接】"買賣合同"的價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行。

　　當(dāng)時(shí)雙方簽合同時(shí)，整個(gè)工程價(jià)款是8000萬(wàn)元，在施工過程中設(shè)計(jì)變更，需要加一塊東西，需要加一個(gè) 工作量，雙方不能協(xié)商一致時(shí)，是按照簽訂合同時(shí)是按建筑部門公布的方法結(jié)算。

　　3.合同有效但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的

　　①修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人可以請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用。

　�、谛迯�(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人無權(quán)請(qǐng)求支付工程價(jià)款。

　　(八)承包人的優(yōu)先受償權(quán)(2004年綜合題)

　　1.優(yōu)先受償權(quán)的含義

　　發(fā)包人未按照約定支付工程價(jià)款的，承包人可以 催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人預(yù)期不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣，建筑工程的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。

　　2.享有優(yōu)先權(quán)的工程價(jià)款的范圍

　　建筑工程的價(jià)款包括承包人為建筑工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等"實(shí)際支出的費(fèi)用"，不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失。

　　3.承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

　　4.優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為6個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日起(或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起)計(jì)算。

　　(九)欠付工程價(jià)款的利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)

　　1.當(dāng)事人有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照同期貸款利率計(jì)息。

　　2.利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日起計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)"應(yīng)付之日"沒有約定或者約定不明確的：

　　(1)建設(shè)工程已經(jīng)實(shí)際交付的，為交付之日。

　　(2)建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日。

　　(3)建設(shè)工程未交付、工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

　　(十)訴訟

　　1.因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議的，發(fā)包人可以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。

　　2.實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人;發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款的范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。

[NextPage]

　　六、技術(shù)合同(2005年重大調(diào)整)

　　技術(shù)合同包括技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同四種。

　　(一)技術(shù)合同的效力

　　1.合同效力的界定

　　(1)不具有民事主體資格的科研組織(課題組、工作室)訂立的技術(shù)合同，經(jīng)法人授權(quán)或者認(rèn)可的，視為法人訂立的合同，由法人承擔(dān)責(zé)任;未經(jīng)法人授權(quán)或者認(rèn)可的，由該科研組織成員共同承擔(dān)責(zé)任;但法人因該合同受益的，應(yīng)當(dāng)在受益范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

　　(2)生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)依法應(yīng)當(dāng)經(jīng)過但未經(jīng)過有關(guān)部門審批或者取得行政許可的，不影響當(dāng)事人訂立的相關(guān)技術(shù)合同的效力。當(dāng)事人對(duì)辦理審批或者行政許可義務(wù)沒有約定的，由"實(shí)施技術(shù)"的一方負(fù)責(zé)辦理。

　　(3)當(dāng)事人一方采取欺詐手段，就其現(xiàn)有技術(shù)成果作為研究開發(fā)標(biāo)的與他人訂立委托開發(fā)合同收取研究開發(fā)費(fèi)用的，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院變更或者撤銷合同。

　　2.合同無效的處理

　　(1)技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，技術(shù)開發(fā)合同的研究人已經(jīng)履行或者部分履行了約定的義務(wù)，并且造成合同無效的過錯(cuò)在對(duì)方的，對(duì)其已經(jīng)履行部分應(yīng)當(dāng)收取的研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)，可以認(rèn)定為因?qū)Ψ皆�因�(qū)е潞贤瑹o效給其造成的損失。

　　(2)技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，因履行合同所完成的新技術(shù)成果的權(quán)利歸屬和利益分享，當(dāng)事人不能重新協(xié)議確定的，由"完成技術(shù)成果的一方"享有。

　　(3)侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，善意取得該技術(shù)秘密的一方當(dāng)事人可以在其取得時(shí)的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù)。不論使用人是否繼續(xù)使用，均應(yīng)向權(quán)利人支付已使用期間的使用費(fèi)。使用人已經(jīng)向無效合同的讓與人支付的使用費(fèi)，應(yīng)當(dāng)由讓與人負(fù)責(zé)返還。但雙方惡意串通的，屬于共同侵權(quán)，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，因此取得技術(shù)秘密的當(dāng)事人不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密。

　　(二)技術(shù)合同價(jià)款支付方式

　　1.一次總付或者一次總算

　　2.可以采取一次總算、分期支付

　　3.采取提成支付

　　4.提成支付附加預(yù)付入門費(fèi)的方式

　　(三)技術(shù)合同的法定解除

　　1. 技術(shù)合同的一方當(dāng)事人延遲履行主要義務(wù)，經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)主張解除合同。

　　2.當(dāng)事人在催告通知中附有履行期限且該期限超過30日的，在該履行期限屆滿后方可有權(quán)提出解除合同的主張。

　　(四)技術(shù)成果的權(quán)利歸屬

　　1. 當(dāng)事人以技術(shù)成果向企業(yè)出資但未明確約定權(quán)屬的，接受出資的企業(yè)可以主張?jiān)摷夹g(shù)成果歸其享有;但是該技術(shù)成果的價(jià)值與該技術(shù)成果所占出資比例明顯不合理，損害出資人利益的除外。

　　2.當(dāng)事人對(duì)技術(shù)成果的"權(quán)屬"(所有權(quán))約定比例的，視為共同所有。

　　3.當(dāng)事人對(duì)技術(shù)成果的"使用權(quán)"約定的比例，可以視為當(dāng)事人對(duì)實(shí)施該項(xiàng)技術(shù)成果所獲收益的分配比例。

　　(五)職務(wù)技術(shù)成果

　　1.職務(wù)技術(shù)成果的界定

　　(1)履行法人的崗位職責(zé)或者承擔(dān)法人交付的技術(shù)開發(fā)任務(wù)完成的技術(shù)成果;

　　(2)離職后"1年內(nèi)"繼續(xù)從事與其原崗位職責(zé)或者原單位交付的技術(shù)開發(fā)任務(wù)有關(guān)的技術(shù)開發(fā)工作而完成的技術(shù)成果;

　　(3)主要利用法人的物質(zhì)技術(shù)條件(這些物質(zhì)技術(shù)條件對(duì)形成該技術(shù)成果具有實(shí)質(zhì)性的影響)完成的技術(shù)成果。

　　【解釋】

　　(1)對(duì)利用法人提供的物質(zhì)技術(shù)條件，約定返還資金或者繳納使用費(fèi)的，不屬于職務(wù)技術(shù)成果;

　　(2)在技術(shù)成果"完成后"利用法人的物質(zhì)技術(shù)條件進(jìn)行驗(yàn)證、測(cè)試的，不屬于職務(wù)技術(shù)成果。

　　【特殊規(guī)定】個(gè)人完成的技術(shù)成果，屬于執(zhí)行"原單位"的工作任務(wù)，又主要利用的"現(xiàn)單位"的物質(zhì)技術(shù)條件的，應(yīng)當(dāng)按照雙方單位的協(xié)議確定權(quán)益。不能達(dá)成協(xié)議的，根據(jù)對(duì)完成該項(xiàng)技術(shù)成果的貢獻(xiàn)大小由雙方合理分享。

　　2.職務(wù)技術(shù)成果的權(quán)利歸屬

　　(1)職務(wù)技術(shù)成果的"使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)"屬于法人，法人可以就該項(xiàng)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。

　　(2)法人訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，"完成人"享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

　　【解釋】"完成人"是指提出實(shí)質(zhì)性技術(shù)構(gòu)成并由此實(shí)現(xiàn)技術(shù)方案的人，是作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。提供資金、設(shè)備、材料和試驗(yàn)條件，進(jìn)行組織管理，協(xié)助繪制圖紙、整理資料、翻譯文獻(xiàn)等人員，不屬于"完成人"。

　　(六)技開發(fā)合同

　　技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的(新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料)包括當(dāng)事人在訂立合同時(shí)尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料等技術(shù)方案，不包括在技術(shù)上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品的改型、工藝變更、材料配方調(diào)整以及對(duì)技術(shù)成果的驗(yàn)證、測(cè)試和使用。

　　1.一方當(dāng)事人僅提供資金、設(shè)備、材料等物質(zhì)條件或者承擔(dān)輔助協(xié)作事項(xiàng)，另一方當(dāng)事人進(jìn)行研究開發(fā)工作的，則應(yīng)屬于委托開發(fā)合同。

　　2.技術(shù)開發(fā)合同簽訂后，因作為合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。

[NextPage]

　　3.技術(shù)成果的權(quán)利歸屬

　　(1)委托開發(fā)

　�、傥�托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。

　�、谘芯块_發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。

　　③研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托人在同等條件下有優(yōu)先權(quán)。

　　(2)合作開發(fā)

　　合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。

　　①當(dāng)事人一方不同意申請(qǐng)專利的，另一方不得申請(qǐng)專利。

　�、诋�(dāng)事人一方放棄申請(qǐng)專利的，另一方可以申請(qǐng)專利。

　�、郛�(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請(qǐng)權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

　　(3)委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的"技術(shù)秘密"

　�、偌夹g(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當(dāng)事人約定。

　�、诋�(dāng)事人沒有約定或者約定不明確，按照《合同法》的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，包括當(dāng)事人均有不經(jīng)對(duì)方同意而自己使用或者以"普通使用許可"的方式許可他人使用技術(shù)秘密，并"獨(dú)占"由此所獲利益的權(quán)利。

　　【特殊說明】當(dāng)事人一方將技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)讓與他人，或者以"獨(dú)占或者排他使用許可"的方式許可他人使用技術(shù)秘密，未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意或者追認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該讓與或者許可行為無效。

　　(七)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同

　　1.技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的界定

　　(1)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的僅限于"現(xiàn)有特定的專利、專利申請(qǐng)、技術(shù)秘密"，不包括"尚未研究開發(fā)"的技術(shù)成果以及不涉及"專利、專利申請(qǐng)、技術(shù)秘密"的知識(shí)、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和信息。

　　(2)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可合同。

　　(3)當(dāng)事人以技術(shù)入股方式訂立聯(lián)營(yíng)合同，但技術(shù)入股人不參與聯(lián)營(yíng)體的經(jīng)營(yíng)管理，并且以保底條款形式約定由聯(lián)營(yíng)體或者聯(lián)營(yíng)他方支付其技術(shù)價(jià)款或者使用費(fèi)的，視為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。

　　【相關(guān)鏈接】當(dāng)事人以技術(shù)成果向企業(yè)出資但未明確約定權(quán)屬的，接受出資的企業(yè)可以主張?jiān)摷夹g(shù)成果歸其享有;但是該技術(shù)成果的價(jià)值與該技術(shù)成果所占出資比例明顯不合理，損害出資人利益的除外。

　　2.專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同

　　(1)專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人在辦理專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓登記之前，可以以專利申請(qǐng)被駁回為由請(qǐng)求解除合同;但在辦理專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓登記之后，則不得因此請(qǐng)求解除合同，當(dāng)事人另有約定的除外。

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　　(2)專利申請(qǐng)因?qū)＠�申�?qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立時(shí)即存在尚未公開的同樣發(fā)明創(chuàng)造的在先專利申請(qǐng)被駁回，當(dāng)事人可以請(qǐng)求予以變更或者撤銷。

　　(3)訂立專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或者專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之前，讓與人自己已經(jīng)實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造的，在合同生效后，受讓人可以要求讓與人停止實(shí)施，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　(4)讓與人與受讓人訂立的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關(guān)專利實(shí)施許可合同或者技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的效力。

　　3.專利實(shí)施許可合同

　　(1)當(dāng)事人對(duì)專利實(shí)施許可方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，認(rèn)定為"普通實(shí)施許可"。

　　(2)專利實(shí)施許可合同約定受讓人可以再許可他人實(shí)施專利的，認(rèn)定該再許可屬于"普通實(shí)施許可"，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　(3)專利實(shí)施許可合同的受讓人不得許可約定之外的第三人實(shí)施該專利，并按照約定支付使用費(fèi)。

　　(4)"排他實(shí)施許可合同"的讓與人不具有獨(dú)立實(shí)施其專利的條件，以一個(gè)普通許可的方式許可他人實(shí)施專利的，可以認(rèn)定為讓與人自己實(shí)施專利，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　(5)當(dāng)事人之間就"正在申請(qǐng)專利的技術(shù)成果"訂立的許可使用合同

　�、僭趯＠�申請(qǐng)公開之前，適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定;

　　②發(fā)明專利申請(qǐng)公開以后、授權(quán)之前，參照適用專利實(shí)施許可合同的規(guī)定;

　�、凼跈�(quán)之后，原合同即為專利實(shí)施許可合同。

　　當(dāng)事人不得以專利實(shí)施許可合同的標(biāo)的是已經(jīng)申請(qǐng)專利但尚未授權(quán)的技術(shù)為由主張合同無效。

　　4.違約責(zé)任

　　(1)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的讓與人未按照約定轉(zhuǎn)讓技術(shù)的，應(yīng)當(dāng)返還部分或者全部使用費(fèi)，并承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(2)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人未按照約定支付使用費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交使用費(fèi)并按照約定支付違約金;不補(bǔ)交使用費(fèi)或者支付違約金的，應(yīng)當(dāng)停止使用，交還技術(shù)資料，承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(八)技術(shù)咨詢合同(P288)

　　1.在技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術(shù)成果，屬于委托人。

　　2.技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報(bào)告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān);但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　3.當(dāng)事人對(duì)技術(shù)咨詢合同的受托人進(jìn)行調(diào)查研究、分析論證所需費(fèi)用的負(fù)擔(dān)沒有約定或者約定不明確的，由受托人承擔(dān)。

　　4.當(dāng)事人就技術(shù)咨詢合同委托人提供的技術(shù)資料和數(shù)據(jù)或者受托人提供的咨詢報(bào)告未約定保密義務(wù)，當(dāng)事人一方引用、發(fā)表或者向當(dāng)事人提供的，不認(rèn)定為違法行為;但侵害對(duì)方當(dāng)事人對(duì)此享有合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。