外商投資企業(yè)法概述
第六章 外商投資企業(yè)法
考情分析
本章是考試的較重要的章節(jié)，在近年的考試中經(jīng)常以客觀題型出現(xiàn)，2008年教材重新編寫了“外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更、外國投資者對(duì)上市公司占略投資”的內(nèi)容，應(yīng)引起復(fù)習(xí)時(shí)的重視。
最近三年題型題量分布：
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題型 |
2007年 |
2006年 |
2005年 |
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單選題 |
1題/1分 |
2題/2分 |
2題/2分 |
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多選題 |
2題/2分 |
3題/3分 |
3題/3分 |
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判斷題 |
1題/1分 |
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2題/2分 |
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主觀題（簡(jiǎn)答題、綜合題） |
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合計(jì) |
4/4分 |
5題/5分 |
7題/7分 |
第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述
一、概述
外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。主要有：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，分別適用不同的法律規(guī)范。
外商投資企業(yè)（中外合作經(jīng)營企業(yè)、合資的股份有限公司）中外方可以是外國的“公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人”，中方只能是“中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織”。
二、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目（P166）
屬于下列情形之一的，列為“限制類”外商投資項(xiàng)目：(1)技術(shù)水平落后的； (2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；(3)從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；(4)屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的； (5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
屬于下列情形之一的，列為“禁止類”外商投資項(xiàng)目：(1)危害國家安全或者損害社會(huì)公眾利益的；(2)對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；(3)占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；(5)運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的；(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
提示1：產(chǎn)品“全部直接出口”的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目；
提示2：產(chǎn)品出口額占其銷售總額70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)批準(zhǔn)可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。
【例題】根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于限制類外商投資項(xiàng)目的有( )。(2006年)
A、能源、重要原材料工業(yè)項(xiàng)目
B、不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項(xiàng)目
C、從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特種礦種勘探的項(xiàng)目
D、運(yùn)用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項(xiàng)目
[答案]BC
解析：本題考核點(diǎn)是外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目。本題A選項(xiàng)屬于鼓勵(lì)類項(xiàng)目，D選項(xiàng)屬于禁止類項(xiàng)目。
三、外商投資企業(yè)的出資
（一）外商投資企業(yè)的出資方式
1、現(xiàn)金
（1）外國投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能“以外幣出資，不能以人民幣繳付出資”。
（2）根據(jù)《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者可以用從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資。
2、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)
（1）中外投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資需要作價(jià)時(shí)，其作價(jià)由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)中外合資各方同意的第三者評(píng)定。
（2）中外投資者用于出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有、且未設(shè)立任何“擔(dān)保物權(quán)”。
（3）合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。
相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：有限責(zé)任公司的股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者“設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)”等作價(jià)出資。
3、場(chǎng)地使用權(quán)
中方投資者以場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場(chǎng)地使用權(quán)所應(yīng)繳納的費(fèi)用相同。
【例題】中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的中方投資者以場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)金額可以由中外雙方協(xié)商確定，也可以聘請(qǐng)各方同意的第三方評(píng)定。 ( )(2004年)
[答案]×
解析：中方投資者以場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場(chǎng)地使用權(quán)所應(yīng)繳納的費(fèi)用相同。
（二）外商投資企業(yè)的出資比例（P168）
外國投資者的出資比例一般不得低于注冊(cè)資本的25％，否則，批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照加注“外資比例低于25％”字樣。
（三）、外商投資企業(yè)的出資期限（P169）
1、普通出資期限
（1）一次性繳清：合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。
�。�2）分期出資：投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。
2、違約責(zé)任（P147）
（1）各方均違約：視同外商投資企業(yè)自動(dòng)解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。
（2）一方違約，一方守約
外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動(dòng)退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失；守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請(qǐng)批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。
