08注會《經(jīng)濟法》沖刺綜合題解題思路及復習提示

　　[典型例題]2008年2月1日，甲公司與乙公司簽訂買賣合同，根據(jù)合同約定，甲公司向乙公司購買一批建筑材料，價款為475萬元，由甲公司向乙公司支付定金125萬元，在2008年2月25日之前交付，并且約定由某建筑公司于2008年3月2日向甲公司交貨，甲公司在驗貨合格后的次日付款。2008年2月20日，甲公司如約支付了定金。

　　2008年3月2日，由于建筑材料價格上漲，建筑公司沒有按期向A公司交貨，經(jīng)過協(xié)商，建筑公司于2008年3月18日向甲公司交付了貨物，甲公司當天驗收，質(zhì)量符合合同標準，但由于甲公司財務問題于次日不能付款，經(jīng)過協(xié)商，乙公司同意將付款期限延長至2008年5月1日，但需要甲公司提供相應的全額擔保。甲公司以自己所擁有的廠房提供抵押，該廠房評估價值為2000萬元。經(jīng)查，該廠房已經(jīng)由甲公司為向當?shù)毓ど蹄y行貸款而提供了抵押擔保，甲公司與工商銀行和乙公司的廠房抵押情況如下：

　　2008年5月1日，甲企業(yè)不能清償乙公司和工商銀行的債務，經(jīng)協(xié)商，將甲企業(yè)的廠房變賣，所得價款為1256萬元。

　　2008年6月1日，甲企業(yè)為彌補流動資金不足，向中國銀行申請流動資金貸款，借款期限為6個月，由于資金使用量不確定，因此以自己所屬的一幢辦公樓提供最高額抵押，辦公樓評估價值800萬元，雙方約定擔保的最高債權額為500萬元，債權確定時間為10月1日。此后甲企業(yè)借入的貸款情況如下：

　�。�1）6月1日借入100萬元；

　�。�2）8月12日借入300萬元；

　�。�3）9月10日借入300萬元。

　　10月1日時，甲企業(yè)只清償了6月1日借入的100萬元，剩余貸款本金及利息613萬元無法清償，經(jīng)與中國銀行協(xié)商將甲企業(yè)的辦公樓拍賣用于清償，拍賣價款為750萬元。中國銀行要求以其全部的債權應得到優(yōu)先清償。

　　甲公司終因經(jīng)營管理不善，無力償還到期債務，由公司的債權人乙公司于2008年12月12日向甲公司所在地法院提出破產(chǎn)申請。法院于12月15日通知甲公司，甲公司對此無異議。人民法院于12月23日裁定受理該破產(chǎn)申請，同時指定B律師事務所作為管理人。管理人對甲公司的財產(chǎn)和債務情況整理如下：

　�。�1）甲公司全部資產(chǎn)變現(xiàn)價值包括：

　�、儆糜趯�建設銀行400萬元貸款提供抵押擔保的商品價值366萬元；

　�、谏鲜鲛k公樓優(yōu)先清償中國銀行后的剩余部分；

　　③用于對所欠A公司貨款70萬元抵押擔保的設備價值55萬元；

　　④一套加工設備價值500萬元；

　�、荼�公司支付的貨款300萬元。

　�。�2）甲公司債務包括：

　�、僖陨锨犯兑夜�司的貨款和中國銀行的貸款；

　�、谝陨锨犯禔公司的全部貨款和建設銀行的全部貸款；

　�、矍忿r(nóng)業(yè)銀行信用貸款700萬元；

　�、芮钒l(fā)職工工資和社會保險費用470萬元；

　�、萸方欢惪�220萬元；

　�、薰芾砣嗽谄飘a(chǎn)受理后解除甲公司與丁公司的合同，給丁公司造成損失230萬元。

　�。�3）除上述債務外，還發(fā)生訴訟費80萬元、管理人員報酬60萬元、注冊會計師清算費用50萬元、評估費20萬元、為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的職工工資28萬元。

　　要求：結合以上資料，根據(jù)《合同法》、《物權法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》的有關規(guī)定，分析回答下列問題：

　�。�1）甲乙雙方約定的定金數(shù)額是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

　�。�2）甲乙雙方約定由某建筑公司向甲交付貨物是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

　　（3）建筑公司沒有按期交貨，甲公司可以要求誰承擔違約責任？并說明理由。

　　（4）甲公司與乙公司和工商銀行簽訂的抵押合同在何時生效？并說明理由。

　�。�5）工商銀行和乙公司的抵押權何時設立？并說明理由。

　　（6）如何用拍賣價款清償工商銀行和乙公司的貸款？并說明理由。工商銀行和乙公司各自可以從拍賣價款中獲得多少清償額？

　　（7）中國銀行的債權清償請求是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

　�。�8）甲公司的破產(chǎn)申請人、管理人的產(chǎn)生是否合法？說明理由。

　　（9）哪些屬于破產(chǎn)費用？哪些屬于共益?zhèn)鶆眨?/P>

　　（10）丁公司在破產(chǎn)分配中可以獲得的清償金額為多少（列出計算過程）？

　　「答案」

　�。�1）甲、乙雙方約定的定金數(shù)額不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，定金的數(shù)額由當事人約定，但超過主合同標的額20%的部分，人民法院不予支持。此處的合同標的額為600萬元，約定的定金數(shù)額超過了合同標的額的20%，因此是不符合規(guī)定的。

　　（2）甲乙雙方約定由某建筑公司向甲交付貨物符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，當事人可以在合同中約定由第三人向債權人履行債務。此時由建筑公司履行就屬于由第三人向債權人履行債務，這是符合規(guī)定的。

　　（3）建筑公司沒有按期交貨，甲公司可以要求乙公司承擔違約責任。根據(jù)規(guī)定，當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。

　　（4）甲公司與工商銀行簽訂的抵押合同在2007年5月2日生效，與乙公司簽訂的抵押合同在2008年3月20日生效。抵押合同自簽訂之日起生效。

　�。�5）工商銀行的抵押權在2007年6月1日設立，乙公司的抵押權在2008年3月22日設立。根據(jù)規(guī)定，以建筑物設定抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押權自"登記之日"起設立。

　　（6）廠房的拍賣價款應該先清償工商銀行的貸款，然后再清償所欠乙公司的貨款。根據(jù)規(guī)定，同一物上并存數(shù)個抵押權的，抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償。本題中，工商銀行的抵押登記在先，因此應該先得到清償。

　�、俟ど蹄y行可以獲得的清償額為1000萬元；

　�、谝铱梢垣@得的清償額為1256－1000＝256（萬元）

　�。�7）中國銀行的債權清償請求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，抵押權人實現(xiàn)最高額抵押時，如果實際發(fā)生的債權余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я�。本題中，甲企業(yè)實際發(fā)生的債權余額為613萬元，最高限額為500萬元，因此中國銀行只能以500萬元的變賣價款要求優(yōu)先清償。

　　（8）①甲公司破產(chǎn)申請人合法。根據(jù)規(guī)定，債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，債權人可以向法院提出對債務人進行重整或破產(chǎn)清償申請。

　�、诠芾砣说漠a(chǎn)生合法。根據(jù)規(guī)定，法院受理破產(chǎn)申請的，應同時指定管理人。管理人可以由會計師事務所、律師事務所等擔任。

　�。�9）①破產(chǎn)費用包括：訴訟費80萬元、管理人報酬60萬元、注冊會計師清算費用50萬元、評估費20萬元，共計210萬元。

　�、诠惨�?zhèn)鶆瞻�括：為繼續(xù)營業(yè)應支付的職工工資28萬元。

　�。�10）①甲公司全部財產(chǎn)變現(xiàn)價值為：366+250+55+500+300＝1471（萬元）