2010年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》第一章重難點(diǎn)總結(jié)(2)
三、代理制度
(一)代理的法律特征
1、代理行為是民事法律行為
代理行為以意思表示為核心,能夠在被代理人與第三人之間設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)。
2、代理人以“被代理人”的名義實(shí)施民事法律行為
3、代理人在代理權(quán)限內(nèi)“獨(dú)立”向“第三人”進(jìn)行意思表示
4、代理行為的法律效果直接歸屬于“被代理人”
【解釋】行紀(jì)的法律效果首先由行紀(jì)人自己承擔(dān),然后通過其他法律關(guān)系(如委托合同)再轉(zhuǎn)給委托人。
(二)委托代理(2000年單選題)
授權(quán)委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任。
【案例】2010年4月1日甲委托乙以2-3元的價(jià)格去買礦泉水,但在授權(quán)委托書中未明確礦泉水的數(shù)量。4月2日,乙以被代理人甲的名義和丙簽訂了100瓶礦泉水的買賣合同(合同標(biāo)的額250元),丙于當(dāng)日向甲送貨。如果甲不足支付,丙可以要求代理人乙清償。乙對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任后,可以向被代理人甲進(jìn)行追償,因?yàn)楸淮砣顺袚?dān)“最終的”合同責(zé)任。
考試用書
(三)代理權(quán)的濫用(2006年多選題)
1、自己代理(代理他人與自己進(jìn)行民事活動(dòng))
2、雙方代理(代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為)
3、代理人與第三人惡意串通,損害被代理人的利益
【解釋】代理人與第三人惡意串通,損害被代理人的利益的,代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,第三人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
【案例】如果甲受乙的委托買入一臺(tái)機(jī)器設(shè)備(授權(quán)價(jià)格為80-100萬元),同時(shí)甲又受丙的委托賣出一臺(tái)機(jī)器設(shè)備(授權(quán)價(jià)格為80-100萬元)。如果甲分別以乙、丙的名義簽訂了98萬元的買賣合同,則甲的行為屬于濫用代理權(quán)。因?yàn)榇砣嗽诖頇?quán)限內(nèi)可以獨(dú)立地進(jìn)行意思表示,甲代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為時(shí),很難有效地同時(shí)保護(hù)兩個(gè)委托方的利益。
(四)無權(quán)代理
1、無權(quán)代理的情形
(1)沒有代理權(quán)的代理行為
(2)超越代理權(quán)的代理行為
(3)代理權(quán)終止后的代理行為
2、無權(quán)代理的后果(2009年重大調(diào)整)
(1)本人的追認(rèn)權(quán)
、?zèng)]有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。
、诒淮砣说淖氛J(rèn)權(quán)性質(zhì)上屬于形成權(quán)。
、鄹鶕(jù)《合同法》的規(guī)定,相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。一旦本人拒絕追認(rèn),無權(quán)代理行為就確定地轉(zhuǎn)化為無效民事行為,由各方當(dāng)事人按照過錯(cuò)程度承擔(dān)法律責(zé)任。
(2)相對(duì)人的催告權(quán)和撤銷權(quán)
①催告權(quán)
根據(jù)《合同法》的規(guī)定,相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。催告在性質(zhì)上屬于意思通知行為,不屬于形成權(quán)。
、诔蜂N權(quán)
善意相對(duì)人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前,有權(quán)撤銷其對(duì)無權(quán)代理人已經(jīng)作出的意思表示,撤銷權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出,一旦撤銷則代理人與相對(duì)人所為的民事行為即不生效。
(五)表見代理(2009年重大調(diào)整)
1、根據(jù)《合同法》的規(guī)定,行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。
【解釋】相對(duì)人有理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形包括但不限于:(1)合同簽訂人持有被代理人的介紹信或蓋有印章的空白合同書,使得相對(duì)人相信其有代理權(quán);(2)無權(quán)代理人此前曾被授予代理權(quán),且代理期限尚未結(jié)束,但實(shí)施代理行為時(shí)代理權(quán)已經(jīng)終止。
2、表見代理的效果
(1)本人
表見代理對(duì)于本人(被代理人)來說,產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果。被代理人不得以無權(quán)代理為由進(jìn)行抗辯,主張代理行為無效。
(2)相對(duì)人
表見代理對(duì)于相對(duì)人來說,既可以主張其為狹義無權(quán)代理,也可以主張其為表見代理。
、傧鄬(duì)人如果主張狹義無權(quán)代理,則相對(duì)人可以行使善意相對(duì)人的撤銷權(quán),從而使得整個(gè)代理行為歸于無效,被代理人不得基于表見代理而對(duì)相對(duì)人主張代理效果。
②相對(duì)人如果主張表見代理,被代理人不得以無權(quán)代理為由進(jìn)行抗辯,主張代理行為無效。
【解釋】表見代理制度的目的在于約束被代理人、保護(hù)善意相對(duì)人的利益,一切看善意相對(duì)人的臉色:(1)如果善意相對(duì)人自己不想玩兒了,可以基于“狹義無權(quán)代理”行使善意相對(duì)人的撤銷權(quán),從而使得整個(gè)代理行為歸于無效,大家相安無事,即使被代理人自己想接著玩兒,也不能基于表見代理非得拉著善意相對(duì)人一起玩兒;(2)如果善意相對(duì)人自己想玩兒,有兩個(gè)選擇,可以拿表見代理說事兒,也可以拿無權(quán)代理說事兒:①如果相對(duì)人基于“表見代理”要求被代理人陪玩兒,被代理人不得主張無權(quán)代理,沒辦法,只能陪人玩兒;②如果相對(duì)人基于“狹義無權(quán)代理”行使相對(duì)人的催告權(quán),催告被代理人予以追認(rèn),則被代理人可以根據(jù)無權(quán)代理的規(guī)定,對(duì)無權(quán)代理行為進(jìn)行追認(rèn)。
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