2011年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》預習講義(36)

　　第七節(jié) 公司合并、分立、增資、減資

　　一、合并

　　1、通知債權(quán)人(P158)

　　(1)公司應(yīng)當自作出(合并、減資)決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。(1999年單選題)

　　(2)債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。(2002年單選題)

　　【相關(guān)鏈接】減少注冊資本、合并、分立：自公告之日起45日后申請工商變更登記。

　　2、債權(quán)、債務(wù)的承接(P158)

　　(1)公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

　　(2)司法解釋(2010年新增)

　　最高人民法院公布并于2003年2月1日起施行的《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》中對企業(yè)吸收合并和新設(shè)合并的有關(guān)債權(quán)債務(wù)的承接作了相應(yīng)的規(guī)定，這些規(guī)定也適用公司合并。

　　根據(jù)該規(guī)定，企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被合并企業(yè)的債務(wù)應(yīng)當由合并方或新設(shè)合并后的企業(yè)法人承擔。但是企業(yè)進行吸收合并時，公告通知了債權(quán)人，企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)隱瞞或遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴合并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該筆債權(quán)，合并方在承擔民事責任后，可再行向被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)追償，如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該筆債權(quán)，則合并方不承擔民事責任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)。企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被合并企業(yè)應(yīng)當辦理而未辦理工商注銷登記，債權(quán)人起訴被合并企業(yè)的，法院應(yīng)根據(jù)企業(yè)合并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責任主體，并判令責任主體承擔民事責任。

　　二、分立(P159)

　　1、公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與“債權(quán)人”就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

　　【解釋1】在分立前與“債權(quán)人”的約定有效，但公司內(nèi)部的約定不能對抗債權(quán)人。

　　【解釋2】由于公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任，對債權(quán)人并未造成風險，因此，在分立程序中沒有“清償債務(wù)或提供擔保”的問題。

　　【例題·單選題】甲公司分立為乙、丙兩公司，約定由乙公司承擔甲公司全部債務(wù)的清償責任，丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該協(xié)議效力的表述中，正確的是( )。

　　A、該協(xié)議僅對乙、丙兩公司具有約束力，對甲公司的債權(quán)人并非當然有效

　　B、該協(xié)議無效，應(yīng)當由乙、丙兩公司對甲公司的債務(wù)承擔連帶清償責任

　　C、該協(xié)議有效，甲公司的債權(quán)人只能請求乙公司對甲公司的債務(wù)承擔清償責任

　　D、該協(xié)議效力待定，應(yīng)當由甲公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù)

　　【答案】A

　　【解析】在分立前與“債權(quán)人”的約定有效，但公司內(nèi)部的約定不能對抗債權(quán)人。

　　2、司法解釋(P159)

　　最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》規(guī)定，債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)，分立時對原企業(yè)的債務(wù)承擔有約定，并經(jīng)債權(quán)人認可的，按照當事人約定處理;企業(yè)分立時對原企業(yè)債務(wù)承擔無約定或約定不明，或雖有約定但債權(quán)人不予認可的，分立后的企業(yè)應(yīng)當承擔連帶責任。但是，分立的企業(yè)在承擔連帶責任后，各分立的企業(yè)間對原企業(yè)債務(wù)承擔有約定的，按約定處理，沒有約定或約定不明的，按分立時的資產(chǎn)比例分擔。