2011年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》預習講義(53)

　　10、保證人

　　(1)債務人(被保證人)破產(chǎn)

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　　人民法院受理債務人破產(chǎn)案件后，對于負連帶責任的保證人，債權人有權直接要求保證人承擔保證責任，也可以首先向進入破產(chǎn)程序的債務人追償，然后再以未受清償?shù)挠囝~向保證人追償(應當在破產(chǎn)程序終結之日起6個月內(nèi)提出)。在債務追償問題上，債權人享有向債務人或者保證人的選擇權。債權人也可以同時向債務人和保證人追償，債務人先作清償?shù)�，相應減少保證人的保證責任;保證人先作清償?shù)�，債權人將其申報的破產(chǎn)債權轉(zhuǎn)移給保證人行使。

　　【解釋1】債務人的保證人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏�，以其對債務人的求償權申報債權。債務人的保證人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏�，以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已�?jīng)向管理人申報全部債權的除外。

　　【解釋2】根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，在保證期間，人民法院受理債務人破產(chǎn)案件的，債權人既可以向人民法院申報債權，也可以向保證人主張權利。債權人申報債權后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠�，保證人仍應當承擔保證責任;債權人要求保證人承擔保證責任的，應當在破產(chǎn)程序終結后6個月內(nèi)提出。債權人知道或者應當知道債務人破產(chǎn)，既未申報債權也未通知保證人，致使保證人不能預先行使追償權的，保證人在該債權在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責任。

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　　一般情況下，一般保證人享有先訴抗辯權;但是，人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的，一般保證人不得行使先訴抗辯權。因此，債權人可以直接向一般保證人追償。

　　【解釋】破產(chǎn)案件受理時主債務未到期的，一般保證人并無提前履行保證責任的義務，仍應按照原保證合同的約定承擔保證責任。

　　(2)保證人破產(chǎn)

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　　人民法院受理保證人破產(chǎn)案件后，保證人的保證責任不得因其破產(chǎn)而免除。主債務到期時，債權人可以按照保證合同的約定向保證人申報債權進行追償。主債務未到期的，視為已到期，在減去未到期的利息后予以提前清償。取消了保證人的期限利益后，債權人對連帶保證人可以直接申報債權進行追償。

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　　一般保證人破產(chǎn)的，不得行使先訴抗辯權。由于債權人尚未獲得主債務人的清償，申報債權時無法確定一般保證人應承擔補充保證責任的大小，但債權人可以就“全部債權”向一般保證人申報債權。在破產(chǎn)財產(chǎn)分配過程中，如果債權人先獲得主債務人的清償，便可根據(jù)主債務人的清償結果相應調(diào)整其對一般保證人的破產(chǎn)債權額;如果債權人先從一般保證人處獲得清償，應先行提存，待債權人從主債務人處獲得清償后，再按照一般保證人實際應承擔的補充保證責任，按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案中規(guī)定的清償率，向債權人支付，余額由人民法院分給其他債權人。

　　【例題·多選題】甲企業(yè)向乙銀行貸款100萬元，丙企業(yè)為一般保證人，人民法院受理了丙企業(yè)的破產(chǎn)案件。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有( )。

　　A、人民法院受理丙企業(yè)的破產(chǎn)案件后，丙企業(yè)的保證責任免除

　　B、人民法院受理丙企業(yè)的破產(chǎn)案件后，丙企業(yè)的保證責任不得因其破產(chǎn)而免除

　　C、丙企業(yè)的補充責任應按債權人申報的破產(chǎn)債權數(shù)額確定

　　D、丙企業(yè)的補充責任應按債權人實際分配的財產(chǎn)數(shù)額確定

　　【答案】BC

　　【解析】(1)選項AB：人民法院受理保證人破產(chǎn)案件后，保證人的保證責任不得因其破產(chǎn)而免除;(2)選項CD：一般保證人的補充責任應按債權人申報的破產(chǎn)債權數(shù)額確定(而非債權人實際分配的財產(chǎn)數(shù)額)。

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