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2012年注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義:第9章(4)

考試吧搜集整理了“2012年注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義”,幫助考生夯實(shí)基礎(chǔ),扎實(shí)鞏固各章知識點(diǎn),充分備考。

  二、同時履行抗辯權(quán)

  《合同法》為雙務(wù)合同的債務(wù)人規(guī)定了同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)三種履行抗辯權(quán)。

  同時履行抗辯權(quán),是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)同時履行義務(wù)的(沒有先后順序),一方在對方未履行前(或履行不符合約定),有拒絕對方請求自己履行合同的權(quán)利。(“一手交錢,一手交貨”。)

  三、先履行抗辯權(quán)

  雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行時(或履行不符合約定),對方當(dāng)事人有拒絕對方請求履行的權(quán)利。(這里的“應(yīng)先履行義務(wù)”是根據(jù)合同的約定)

  四、不安抗辯權(quán)

  雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人,有證據(jù)證明對方當(dāng)事人不能或可能不能履行合同義務(wù)時,在對方當(dāng)事人未履行合同或就合同履行提供擔(dān)保之前,有暫時中止履行合同的權(quán)利。

  1.應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:

  (1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;

  (2)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù);

  (3)喪失商業(yè)信譽(yù);

  (4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

  2.當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)中止履行的,應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時,應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后,對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的,中止履行的一方可以解除合同。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

  【考題·單選題】2010年3月8日,甲向乙借用電腦一臺。3月15日,乙向甲借用名牌手表一塊。5月10日,甲要求乙返還手表,乙以甲尚未歸還電腦為由,拒絕返還手表。根據(jù)合同法律制度和物權(quán)法律制度的規(guī)定,下列表述中,正確的是( )。(2010年試題)

  A.乙是在行使同時履行抗辯權(quán),可以暫不返還手表

  B.乙是在行使不安抗辯權(quán),可以暫不返還手表

  C.乙是在行使留置權(quán),可以暫不返還手表

  D.乙應(yīng)當(dāng)返還手表

  『正確答案』D

  『答案解析』本題考核點(diǎn)是抗辯權(quán)和留置權(quán)。同時履行抗辯權(quán)與不安抗辯權(quán),都是在“同一雙務(wù)合同”中,而題目中是“兩個合同”,所以選項A、B不對。債權(quán)人留置的動產(chǎn),應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系,但企業(yè)之間留置的除外。題目中當(dāng)事人是兩個自然人,所以受“同一法律關(guān)系”的限制,而題目中是“兩個合同”,所以不能行使留置權(quán)。

  五、代位權(quán)

  代位權(quán),是指債務(wù)人怠于行使其對第三人(次債務(wù)人)享有的到期債權(quán),危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時,債權(quán)人為保障自己的債權(quán),可以自己的名義代位行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。

 

  【舉例】債權(quán)人和債務(wù)人之間有100萬元的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,債務(wù)人到期不清償債務(wù),同時債務(wù)人怠于行使對第三人丙的到期債務(wù)100萬元,此時債權(quán)人可以向丙行使代位權(quán)。

  (一)代位權(quán)行使的條件

  1.債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法。

  2.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害。

  3.債務(wù)人的債權(quán)已到期。

  4.債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。所謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán),是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

  (二)代位權(quán)訴訟中的主體及管轄

  1.在代位權(quán)訴訟中,債權(quán)人是原告,次債務(wù)人是被告,債務(wù)人為訴訟上的第三人。

  【相關(guān)考點(diǎn)】債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。

  2.在代位權(quán)訴訟中,如果債權(quán)人勝訴的,由次債務(wù)人承擔(dān)訴訟費(fèi)用,且從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。其他必要費(fèi)用則由債務(wù)人承擔(dān)。

  3.代位權(quán)訴訟由被告住所地人民法院管轄。

  (三)代位權(quán)行使的法律效果

  債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的,由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù),債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。

  【考題·多選題】債權(quán)人甲認(rèn)為債務(wù)人乙怠于行使其債權(quán)給自己造成損害,欲提起代位訴訟。下列各項債權(quán)中,不得提起代位訴訟的有( )。(2004年試題)

  A.安置費(fèi)給付請求權(quán)

  B.勞動報酬請求權(quán)

  C.人身傷害賠償請求權(quán)

  D.因繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)

  『正確答案』ABCD

  『答案解析』本題考核點(diǎn)是提起代位訴訟的限制條件。本題四個選項都是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán),不得提起代位訴訟。

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