2012注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》強(qiáng)化輔導(dǎo)講義：第4章(4)

　　二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

　　(一)股東大會(huì)

　　1.股東大會(huì)的職權(quán)

　　股份有限公司股東大會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會(huì)的職權(quán)相同。上市公司股東大會(huì)還有以下職權(quán)：

　　(1)對(duì)上市公司解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議;

　　(2)審議上市公司1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)超過(guò)上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)30%的事項(xiàng)(股東大會(huì)的特別決議);

　　(3)審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng);

　　提示：上市公司改變招股說(shuō)明書(shū)募集資金用途的，必須由股東大會(huì)作出決議，董事會(huì)不行。

　　(4)審議股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃;

　　(5)審議批準(zhǔn)下列對(duì)外擔(dān)保行為：

　�、偕鲜泄�司及其控股子公司的對(duì)外擔(dān)保總額，達(dá)到或者超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)“凈資產(chǎn)”50%以后提供的任何擔(dān)保;

　�、谏鲜泄�司的對(duì)外擔(dān)保總額，達(dá)到或者超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)“總資產(chǎn)”的30%以后提供的任何擔(dān)保;

　�、蹫橘Y產(chǎn)負(fù)債率超過(guò)70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保;

　　④單筆擔(dān)保額超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保;

　�、萆鲜泄�司對(duì)股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。

　　【例題·多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，應(yīng)當(dāng)由上市公司股東大會(huì)作出決議的有(　)。(2005年)

　　A.對(duì)減少注冊(cè)資本作出決議

　　B.為控股股東提供擔(dān)保作出決議

　　C.決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案

　　D.決定修改公司章程

　　『正確答案』ABD

　　『答案解析』(1)選項(xiàng)B：公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會(huì)決議;(2)選項(xiàng)C：屬于董事會(huì)的職權(quán);(3)選項(xiàng)AD：屬于股東大會(huì)的特別事項(xiàng)。

　　2.股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)1次年會(huì)。上市公司的年度股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于上一會(huì)計(jì)年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)舉行。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：

　　(1)董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí);

　　(2)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的l/3時(shí);

　　(3)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司l0%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí);

　　(4)董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí);

　　(5)監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)。

　　相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：有限責(zé)任公司臨時(shí)股東會(huì)的召開(kāi)條件：①代表10%以上表決權(quán)的股東提議：②1/3以上的董事提議;③監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)。

　　【例題·多選題】甲公司是一家以募集方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊(cè)資本為人民幣6000萬(wàn)元。董事會(huì)有7名成員。最大股東李某持有公司12%的股份。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于甲公司應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的情形有(　)。

　　A.董事人數(shù)減至4人

　　B.監(jiān)事陳某提議召開(kāi)

　　C.最大股東李某請(qǐng)求召開(kāi)

　　D.公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)人民幣1600萬(wàn)元

　　『正確答案』AC

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是股東大會(huì)的會(huì)議制度。本題中，選項(xiàng)A由于董事人數(shù)不足法律規(guī)定的最低人數(shù)“5人”，因此應(yīng)該召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì);選項(xiàng)C最大股東李某持有股份超過(guò)了10%，因此可以單獨(dú)提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)。

　　3.股東的臨時(shí)提案權(quán)

　　單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。股東大會(huì)不得對(duì)向股東通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。

　　4.股東大會(huì)的決議(重點(diǎn))

　　(1)普通事項(xiàng)：必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)“過(guò)半數(shù)”通過(guò)

　　(2)特別事項(xiàng)：必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)

　�、傩薷墓�司章程;②增加或者減少注冊(cè)資本;③公司合并、分立、解散;④變更公司形式。

　　提示：股份有限公司股東大會(huì)的特別事項(xiàng)內(nèi)容與有限責(zé)任公司中規(guī)定相同。

　　相關(guān)內(nèi)容：上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司“資產(chǎn)總額”30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　5.累積投票制

　　(1)股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，“可以”根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議實(shí)行累積投票制。

　　(2)控股股東控股比例在30%以上的上市公司，“應(yīng)當(dāng)”采用累積投票制。

　　(二)董事會(huì)

　　提示：股份有限公司董事會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。

　　1.股份有限公司董事會(huì)成員為5～19人，董事會(huì)成員中“可以”(而非必須)有公司職工代表。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，“可以”設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)“選舉”產(chǎn)生。

　　提示：有限責(zé)任公司董事會(huì)由3～13人組成。兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司，董事會(huì)成員中“應(yīng)當(dāng)”包括職工代表。

　　2.上市公司董事會(huì)可以按照股東大會(huì)的有關(guān)決議，設(shè)立專(zhuān)門(mén)委員會(huì)。專(zhuān)門(mén)委員會(huì)成員全部由董事組成，其中審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計(jì)委員會(huì)中至少有1名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專(zhuān)業(yè)人員。

　　3.董事會(huì)會(huì)議每年度至少召開(kāi)2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)10日前通知全體董事和監(jiān)事。

　　提示：(1)合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的董事會(huì)會(huì)議每年度至少召開(kāi)1次;(2)股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開(kāi)1次會(huì)議。

　　4.臨時(shí)董事會(huì)的召開(kāi)條件：

　　(1)代表10%以上表決權(quán)的股東提議;(2)1/3以上董事提議;(3)監(jiān)事會(huì)提議。

　　提示：股份有限公司臨時(shí)董事會(huì)與有限責(zé)任公司臨時(shí)股東會(huì)的召開(kāi)條件相同。

　　5.董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有“過(guò)半數(shù)”的董事出席方可舉行;董事會(huì)作出決議必須經(jīng)“全體”(而非出席)董事的“過(guò)半數(shù)”(>1/2)通過(guò);董事因故不能出席會(huì)議的，可以“書(shū)面”(不能口頭)委托其他“董事”(不能是非董事)代為出席，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。(重點(diǎn))

　　6.董事會(huì)的會(huì)議記錄由“出席會(huì)議的董事”(不包括列席會(huì)議的監(jiān)事)簽名。

　　提示：股東大會(huì)的會(huì)議記錄由“主持人、出席會(huì)議的董事”(而非股東)簽名。

　　7.董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的，“參與決議”的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任;但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

　　【例題·多選題】華勝股份有限公司于2006年召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議，董事長(zhǎng)甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會(huì)中其余4名成員未出席。董事會(huì)表決之前，丁因意見(jiàn)與眾人不合，中途退席，但董事會(huì)經(jīng)與會(huì)董事一致通過(guò)，最后仍作出決議。下列選項(xiàng)表述錯(cuò)誤的有(　)。

　　A.該決議有效，因其已由出席會(huì)議董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)

　　B.該決議無(wú)效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的二分之一

　　C.該決議是否有效取決于公司股東會(huì)的最終意見(jiàn)

　　D.該決議是否有效取決于公司監(jiān)事會(huì)的審查意見(jiàn)

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』《公司法》第112條規(guī)定：董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。本題中，出席會(huì)議的董事有5位，符合舉行董事會(huì)會(huì)議關(guān)于出席人數(shù)的規(guī)定，可以舉行董事會(huì)會(huì)議;但是因?yàn)槎�事�?huì)表決之前，丁因意見(jiàn)與眾人不合，中途退席，導(dǎo)致董事會(huì)的決議實(shí)際上只有4名董事通過(guò)，不足全體董事的過(guò)半數(shù)，該決議無(wú)效;ACD表述錯(cuò)誤，B表述正確。

　　(三)監(jiān)事會(huì)

　　股份有限公司、有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)基本相同，主要區(qū)別：(1)會(huì)議頻率不同：有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)每年至少召開(kāi)1次，股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開(kāi)1次;(2)股份有限公司的監(jiān)事會(huì)有權(quán)提議召開(kāi)臨時(shí)董事會(huì)。

　　(四)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

　　1.上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的“無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)“無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

　　提示：公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決，該項(xiàng)表決由“出席會(huì)議的 ”其他股東所持表決權(quán)的“過(guò)半數(shù)”(大于1/2)通過(guò)。

　　2.為促進(jìn)上市公司建立、健全激勵(lì)與約束機(jī)制，可以由上市公司以本公司股票為標(biāo)的實(shí)行股權(quán)激勵(lì)機(jī)制。股權(quán)激勵(lì)機(jī)制的激勵(lì)對(duì)象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵(lì)的其他員工，但不應(yīng)當(dāng)包括獨(dú)立董事。

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