二、公司法和證券法

　　公司法和證券法的結(jié)合考查案例分析題已經(jīng)是老生常談的問題了。在考到證券法的時候必然會涉及到上市公司的問題。本部分要多記多背。今年要重點關(guān)注公上市公司組織機構(gòu)的運營及信息披露(信息披露是個重點，定期披露、發(fā)生重大事件的披露、披露不當(dāng)或有虛假行為時的處理、內(nèi)幕交易的問題)。

　　(一)公司法

　　公司法還需要關(guān)注以下問題：

　　1、出資制度

　　(1)準(zhǔn)予用于出資的非貨幣財產(chǎn)

　　股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。

　　(2)以非貨幣財產(chǎn)出資的手續(xù)

　　①對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。

　�、谝苑秦泿咆敭a(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　(3)以股權(quán)出資

　　出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：

　�、俪鲑Y的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;

　　②出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān);

　�、鄢鲑Y人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);

　　④出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。

　　(4)債轉(zhuǎn)股

　　轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：

　　①債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定;

　�、诮�(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機構(gòu)裁決確認(rèn);

　　③公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。

　　(5)瑕疵出資的補正與認(rèn)定

　　①以劃撥土地使用權(quán)或以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資：先補正，后認(rèn)定

　�、谝圆幌碛刑幏謾�(quán)的財產(chǎn)出資

　�、畚匆婪ㄔu估：先評估，后認(rèn)定

　　出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補足出資責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。

　�、茏兏c交付

　　若已交付，未辦理權(quán)屬變更：可補正，自實際交付時享有股東權(quán)利：出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù);在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù);出資人主張“自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時”享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

　　若已辦理權(quán)屬變更，但未交付：應(yīng)交付，實際交付后方可享有股東權(quán)利：出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

　　2、股東代表訴訟

　　(1)“董事、高級管理人員”侵犯公司利益

　　股東(有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東)可以書面請求“監(jiān)事會”向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　(2)“監(jiān)事”侵犯公司利益

　　股東(有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東)可以書面請求“董事會”向人民法院提起訴訟。如果董事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　(3)公司以外的他人侵犯公司利益

　　股東(有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東)，可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。如果董事會、監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　3、上市公司應(yīng)當(dāng)由股東大會審議的對外擔(dān)保(要求精準(zhǔn)記憶)

　　(1)單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保;

　　(2)上市公司的對外擔(dān)�？傤~，達到或超過最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔(dān)保;

　　(3)上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)�？傤~，達到或超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔(dān)保;

　　(4)為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保;

　　(5)對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保;

　　(6)由董事會審批的對外擔(dān)保，但出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的;

　　(7)公司章程規(guī)定的其他事項。

　　4、優(yōu)先股。優(yōu)先股的問題可能會涉及到案例分析題的，重點關(guān)注優(yōu)先股股東不出席股東大會會議，所持股份沒有表決權(quán)，該規(guī)定除外的情況。

　　5、股份有限公司股權(quán)回購。重點關(guān)注股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持有異議，要求公司收購其股份的，盯住合并、分立，可能涉及到綜合題，公司收購本公司股份后，應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。

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