2011年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》模擬試題(2)

　　三、綜合題

　　[案例1答案]

　　(1)①乙公司無權(quán)要求A公司返還機器設備。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，在原權(quán)利人與受讓人之間，原權(quán)利人(乙公司)喪失標的物的所有權(quán)，而受讓人(A公司)則基于善意取得制度而獲得標的物的所有權(quán)。②A公司不能以甲公司無權(quán)處分為由拒絕支付價款。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，在讓與人與受讓人之間，讓與人與受讓人基于有償法律行為而發(fā)生債的法律關(guān)系，在受讓人獲得標的物所有權(quán)以后，應當承擔向讓與人支付價款的義務，而不能根據(jù)讓與人無權(quán)處分而拒絕支付價款。

　　(2)①甲公司有權(quán)要求B公司返還機器設備。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請求返還原物。②甲公司應當在2010年5月10日之前要求B公司返還機器設備。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起1年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅。③甲公司的主張符合規(guī)定。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損、滅失，該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的權(quán)利人請求賠償?shù)模�占有人應當將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金或者補償金等返還給權(quán)利人;權(quán)利人的損害未得到足夠彌補的，惡意占有人還應當賠償損失。

　　(3)①質(zhì)押合同部分無效。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，質(zhì)權(quán)人在債務履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務人不履行到期債務時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。否則，約定的“流質(zhì)條款”無效，但不影響質(zhì)押合同其他部分的效力。②C公司善意取得質(zhì)權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，出質(zhì)人以其不具有所有權(quán)但合法占有的動產(chǎn)出質(zhì)的，法律保護善意質(zhì)權(quán)人的權(quán)利。

　　(4)①D修理廠有權(quán)對該機器設備行使留置權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，留置權(quán)可以善意取得，如果債權(quán)人合法占有債務人交付的動產(chǎn)時，不知債務人無處分該動產(chǎn)的權(quán)利，債權(quán)人仍可以行使留置權(quán)。②D修理廠的主張不符合規(guī)定。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，債權(quán)人在其債權(quán)沒有得到清償時，有權(quán)留置債務人的財產(chǎn)，并給債務人確定一個履行期限，該履行期限應當為2個月以上。

　　[案例2答案]

　　(1)B公司主張解除買賣合同符合規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，對方當事人可以單方解除合同。

　　(2)①C銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，承兌人(C銀行)不得以其與出票人(B公司)之間的資金關(guān)系對抗持票人，拒絕支付匯票金額。②持票人F公司可以向C銀行追索的款項包括：被拒絕付款的匯票金額;匯票金額自提示付款日至清償日止，按照中國人民銀行規(guī)定的同檔次流動資金貸款利率計算的利息;取得有關(guān)拒絕付款證明和發(fā)出通知書的費用。

　　(3)銀行承兌匯票到期，承兌申請人未能足額交存票款，對尚未扣回的承兌金額按每天萬分之五計收罰息。

　　(4)D公司背書所附條件不具有匯票上的效力。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。

　　(5)①E公司的主張不符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，如果持票人未在規(guī)定期限發(fā)出追索通知，持票人仍可以行使追索權(quán)。②A公司的主張符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，如其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對其后手的被背書人不承擔保證責任。③B公司的主張不符合規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)債務人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人。

　　(6)B公司有權(quán)拒絕A公司的請求。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務人可以對不履行約定義務的與自己有直接債權(quán)債務關(guān)系的持票人，進行抗辯。在本題中，由于直接相對人A公司在買賣合同中未履行約定義務，因此B公司有權(quán)拒絕A公司的請求。

　　[案例3答案]

　　(1)①丙會計師事務所與本案不存在利害關(guān)系。根據(jù)規(guī)定，現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務人、債權(quán)人的財務顧問、法律顧問的，人民法院可以認定為與本案存在利害關(guān)系。在本題中，丙會計師事務所擔任乙公司財務顧問的時間距離人民法院受理破產(chǎn)案件的時間已經(jīng)超過了3年。②注冊會計師張某與本案存在利害關(guān)系。根據(jù)規(guī)定，社會中介機構(gòu)的派出人員與債權(quán)人或者債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系的，人民法院可以認定為與本案存在利害關(guān)系。

　　(2)①A公司的抵押權(quán)已經(jīng)設立。根據(jù)規(guī)定，以動產(chǎn)設定抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設立。在本題中，A公司的抵押權(quán)自抵押合同簽訂之日起(4月1日)設立。②丙會計師事務所不能請求人民法院予以撤銷。根據(jù)規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務人對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保，是指對原來已經(jīng)成立的債務補充設置擔保，但不包括在可撤銷期間設定債務的同時提供的財產(chǎn)擔保。

　　(3)①B公司拒絕出資的理由不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。②B公司不能以其80萬元的債權(quán)抵銷其尚未繳付的80萬元出資。根據(jù)規(guī)定，股東的破產(chǎn)債權(quán)，不得與其欠付的注冊資本金相抵銷。

　　(4)管理人自破產(chǎn)申請受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行;但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。

　　(5)甲公司的保證責任不能免除。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理保證人破產(chǎn)案件的，保證人的保證責任不得因其破產(chǎn)而免除。

　　[案例4答案]

　　(1)①乙企業(yè)的行為屬于虛假出資。②根據(jù)《公司法》的規(guī)定，由公司登記機關(guān)責令改正，處以虛假出資金額5%以上15%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額2%以上10%以下的罰金。單位犯此罪的，對單位處以罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役(P163)。③甲公司的債權(quán)人有權(quán)向乙企業(yè)追索該財產(chǎn)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，如果股東不向公司投入應當投入形成股權(quán)的財產(chǎn)，不僅公司有權(quán)追索，在公司不能履行對外債務時，公司的債權(quán)人也有權(quán)向股東進行追索(P116)。

　　(2)①根據(jù)《證券法》的規(guī)定，甲公司所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員A某、B某，給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款(P232)。②根據(jù)《刑法》的規(guī)定，公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，嚴重損害股東或者其他人利益的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下的罰金(P232)。

　　(3)①根據(jù)《證券法》的規(guī)定，丙會計師事務所未勤勉盡責，出具虛假審計報告的，責令改正，沒收業(yè)務收入，暫�；蛘叱蜂N證券服務業(yè)務許可，并處以業(yè)務收入1倍以上5倍以下的罰款。對直接責任人員C某和D某給予警告，撤銷證券從業(yè)資格，并處以3萬元以上10萬元以下的罰款(P232)。②根據(jù)《刑法》的規(guī)定，證券服務機構(gòu)的人員嚴重不負責任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金(P232)。

　　(4)①王某有權(quán)要求甲公司承擔損害賠償責任。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，上市公司只要在發(fā)行與上市文件中出現(xiàn)了虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏而導致投資者受到損害，就必須承擔損害賠償責任。②董事李某應當承擔連帶賠償責任。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，上市公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員，如果能夠證明其沒有過錯的，應予免責。否則，應當承擔連帶責任。③乙企業(yè)應當承擔連帶賠償責任。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當承擔連帶賠償責任。④丙會計師事務所應當承擔連帶賠償責任。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券服務機構(gòu)應當勤勉盡責，對所制作、出具的文件內(nèi)容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。否則，存在虛假陳述的，應當承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。(P231)

　　[案例5答案]

　　(1)B公司3月20日中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務的情形，可以行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同(P370)。

　　(2)A公司4月5日要求B公司承擔違約責任的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚�違約責任(P386)。

　　(3)甲公司對貨物毀損應向B公司承擔損害賠償責任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任(P404)。

　　(4)①D公司可以不向C銀行申請掛失止付而直接向人民法院申請公示催告。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，掛失止付并不是票據(jù)喪失后票據(jù)權(quán)利補救的必經(jīng)程序，它僅僅是失票人在喪失票據(jù)后可以采取的一種暫時的預防措施。失票人應當在通知掛失止付后3日內(nèi)，依法向人民法院申請公示催告或者提起普通訴訟，也可以在票據(jù)喪失后直接向人民法院申請公示催告或者提起普通訴訟(P492)。②D公司已采取的掛失止付措施不可以補救其票據(jù)權(quán)利。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，如果付款人自收到掛失止付通知書之日起12日內(nèi)沒有收到人民法院的止付通知書的，自第13日起，掛失止付通知書失效(P494)。在本題中，D公司于3月19日辦理了掛失止付手續(xù)，但沒有在3日內(nèi)依法向人民法院申請公示催告或者提起普通訴訟，因此，掛失止付通知書自第13日起失效。F公司于4月15日向C銀行提示付款時，D公司的掛失止付通知書已經(jīng)失效。

　　(5)①C銀行拒絕向F公司付款的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，承兌人不得以其與出票人之間的資金關(guān)系對抗持票人，拒絕支付匯票金額(P508)。②A公司應當受到的經(jīng)濟處罰：對尚未扣回的承兌金額按每天萬分之五計收罰息(P462)。

　　(6)C銀行不能以匯票被偽造為由拒絕付款。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)上有偽造簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。在票據(jù)上真正簽章的當事人，仍應對被偽造的票據(jù)的債權(quán)人承擔票據(jù)責任，票據(jù)債權(quán)人在提示承兌、提示付款或者行使追索權(quán)時，在票據(jù)上真正簽章人不能以偽造為由進行抗辯(P496)。

　　(7)①F公司不能向D公司行使追索權(quán)。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)的偽造行為是一種擾亂社會經(jīng)濟秩序、損害他人利益的行為，在法律上不具有任何票據(jù)行為的效力。由于其從一開始就是無效的，故持票人即使是善意取得，對被偽造人(D公司)也不能行使票據(jù)權(quán)利(P496)。②F公司不能向王某行使追索權(quán)。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，由于偽造人(王某)沒有以自己的名義簽章，因此不承擔票據(jù)責任(P496)。

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