三、綜合題
(本題型共2題，其中第1題16分;第2題14分;本題型共30分。第一題為指定試題，可以自主選擇中文或者英文作答，如選擇英文作答，該小題須全部使用英文。對(duì)指定試題全部使用英文作答、并且答題正確的，獎(jiǎng)勵(lì)5分。)
1. A企業(yè)是一家有限合伙企業(yè)，由張某、李某和趙某設(shè)立。其中張某為普通合伙人，李某和趙某為有限合伙人。
2009年2月，A企業(yè)接到B公司發(fā)出一封電子郵件稱：現(xiàn)有一批電器，包括某型號(hào)電視機(jī)80臺(tái)，每臺(tái)售價(jià)3400元;某型號(hào)電冰箱100臺(tái)，每臺(tái)售價(jià)2800元。如有意購買，請(qǐng)告知。A企業(yè)回復(fù)稱：只欲購買B公司50臺(tái)電視機(jī)，每臺(tái)電視機(jī)付款3200元;60臺(tái)電冰箱，每臺(tái)電冰箱付款2500元。B公司表示同意A企業(yè)的要求。
由于張某家中有事，李某自行前往B公司簽訂買賣合同。簽訂合同時(shí)，李某發(fā)現(xiàn)B公司還有一批微波爐物美價(jià)廉，即在合同中增加購買微波爐30臺(tái)。雙方約定交貨地為A企業(yè)，貨到付款，另外還約定如雙方發(fā)生糾紛，選擇B公司所在地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁解決。
2009年5月，B公司將電視機(jī)和電冰箱運(yùn)至A企業(yè)，并告訴A企業(yè)，微波爐已改為由C公司供貨，價(jià)格不變，A企業(yè)當(dāng)即表示不同意。C公司依然將微波爐送至A企業(yè)，A企業(yè)發(fā)現(xiàn)C公司提供的微波爐質(zhì)量不合格，拒絕接受，雙方發(fā)生糾紛。
由于購買微波爐給A企業(yè)造成了一定損失，張某不愿承擔(dān)無限責(zé)任。張某向李某和趙某提出要求：如果A企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，自己也轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍⑶覍?duì)企業(yè)設(shè)立以來的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。對(duì)此，李某和趙某均不同意。
2009年6月，A企業(yè)向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。A企業(yè)主張：B公司將微波爐改為由C公司供貨未經(jīng)本企業(yè)同意，要求B公司賠償損失。
要求：根據(jù)以上事實(shí)并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題：
(1)B公司向A企業(yè)發(fā)出的電子郵件是要約還是要約邀請(qǐng)?A企業(yè)的回復(fù)是承諾還是新的要約?并說明理由。
(2)如果A企業(yè)不同意購買微波爐，由此造成的損失應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任?并說明理由。
(3)張某提出的要求是否正確?說明理由。
(4)A企業(yè)是否可以向人民法院提起訴訟?說明理由。
(5)A企業(yè)的主張是否正確?說明理由。
2. 甲股份有限公司于2009年1月1日向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)向社會(huì)首次公開發(fā)行股票并在證券交易所上市。甲公司提交的有關(guān)資料如下：
(1)2002年1月，A公司、B公司、C公司、D公司和E企業(yè)共同出資成立乙有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱乙公司)，注冊(cè)資本為人民幣1.2億元。2007年1月，乙公司依法變更為甲公司。其中，截止2006年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元，乙公司變更為甲公司后的股份總額為人民幣2億元。
(2)截至2008年12月31日，甲公司股份總額為2.5億元，甲公司經(jīng)審計(jì)的總資產(chǎn)為人民幣96000萬元，負(fù)債總額為人民幣70000萬元。甲公司擬申請(qǐng)發(fā)行股票4000萬股，每股發(fā)行價(jià)格為人民幣8元，擬籌資額32000萬元。
(3)截至2008年12月31日，甲公司無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等)后的價(jià)值為6000萬元。
(4)甲公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度的盈利情況和現(xiàn)金流量情況如下：
單位：萬元
2006年2007年2008年
營(yíng)業(yè)收入200038004000
扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤(rùn)135625322821
扣除非經(jīng)常損益后的凈利潤(rùn)120016003854
經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量?jī)纛~150022001600
注：公司2008年末不存在未彌補(bǔ)的虧損
(5)甲公司與其控股股東A公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)均為同類藥品的生產(chǎn)和銷售。
(6)甲公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人王某同時(shí)擔(dān)任A公司的董事兼總經(jīng)理。
要求：根據(jù)以上資料，回答下列問題：
(1)甲公司是否符合首次公開發(fā)行股票并上市中法定存續(xù)的期限條件?并說明理由。
(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所述內(nèi)容，結(jié)合《公司法》的規(guī)定，指出乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司時(shí)發(fā)起人人數(shù)和折股比例是否符合規(guī)定?并說明理由。
(3)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所述內(nèi)容，說明甲公司發(fā)行前的股本總額是否符合規(guī)定?并說明理由。
(4)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)和(3)所述內(nèi)容，說明甲公司無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例是否符合規(guī)定?并說明理由。
(5)根據(jù)本題要點(diǎn)(4)所給的表格，分別指出甲公司有關(guān)財(cái)務(wù)指標(biāo)是否符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于首次公開發(fā)行股票并上市的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。
(6)根據(jù)本題要點(diǎn)(5)所述內(nèi)容，指出該情形是否構(gòu)成甲公司首次公開發(fā)行股票并上市的障礙?并說明理由。
(7)根據(jù)本題要點(diǎn)(6)所述內(nèi)容，指出該情形是否構(gòu)成甲公司首次公開發(fā)行股票并上市的障礙?并說明理由。
3. 2006年3月2日，A公司與B公司簽訂了一份100萬元的設(shè)備買賣合同。該合同約定：A公司于3月3日向B公司簽發(fā)一張金額為人民幣15萬元的銀行承兌匯票作為定金;B公司于3月10日交付設(shè)備;A公司于B公司交付展覽設(shè)備之日起3日內(nèi)付清貨款;任何一方違約，應(yīng)當(dāng)依照合同金額的20%向守約方支付違約金。
3月3日，A公司向B公司簽發(fā)了一張已由C銀行承兌的金額為15萬元的銀行承兌匯票，B公司在收到該匯票后，于3月4日將其背書轉(zhuǎn)讓給D公司，D公司已經(jīng)支付了對(duì)價(jià)。3月10日，B公司未向A公司交付設(shè)備，經(jīng)A公司催告后至3月15日，B公司仍未交貨，A公司遂于3月18日另行購買了設(shè)備，并通知B公司解除合同，要求B公司雙倍返還定金30萬元，同時(shí)支付違約金20萬元。B公司收到A公司通知后未就解除合同提出異議，但不同意A公司提出的雙倍返還定金和支付違約金的要求。
4月5日，D公司在該匯票到期日向C銀行提示付款，C銀行以買賣合同已經(jīng)解除為由拒絕支付票據(jù)款。
2006年5月1日，A公司為更新改造生產(chǎn)設(shè)備向C銀行貸款1500萬元，借款期限為1年，A公司以自己的一套流水線提供抵押，另外，由甲公司為A公司的貸款提供保證，甲公司與C銀行簽訂保證合同，但未明確約定保證的形式。雙方約定的保證期間為“甲公司承擔(dān)保證責(zé)任，直至A公司的本息還清時(shí)為止”。
2007年5月1日，A公司無法清償上述C銀行的貸款，C銀行向甲公司要求清償，甲公司以應(yīng)先就A公司提供的流水線拍賣價(jià)款清償，不足的部分再由自己承擔(dān)。經(jīng)查，A公司與C銀行訂立的抵押合同和甲公司與C銀行訂立的保證合同中，均未約定各自的擔(dān)保份額和責(zé)任承擔(dān)順序。
要求：根據(jù)上述事實(shí)，結(jié)合合同法律制度的相關(guān)規(guī)定，回答下列問題：
(1)A公司解除合同的主張是否符合《合同法》的規(guī)定?并說明理由。
(2)A公司要求B公司雙倍返還定金30萬元，同時(shí)支付違約金20萬元是否符合《合同法》的規(guī)定?并說明理由。
(3)C銀行以買賣合同已經(jīng)解除為由拒絕支付票款的理由是否成立?并說明理由。
(4)甲公司為A公司的借款提供保證的形式是什么?并說明理由。
(5)甲公司的保證期間應(yīng)如何界定?并說明理由。
(6)甲公司提出先就A公司提供的抵押物清償，不足的部分再由自己承擔(dān)的說法是否符合《物權(quán)法》的規(guī)定?并說明理由。
4. 2005年5月，喬某和占某合作共同研制出一種太陽能集熱器。同年7月中旬，占某到美國(guó)攻讀博士學(xué)位。2005年8月2日，喬某以10萬元的價(jià)格將該太陽能集熱器專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓給王某。同月12日，王某以郵寄的方式向中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提出了該太陽能集熱器實(shí)用新型專利申請(qǐng)，該局于王某寄出申請(qǐng)的第4日收到其申請(qǐng)。2007年3月11日，該項(xiàng)實(shí)用新型太陽能集熱器被授予專利權(quán)，王某取得專利權(quán)后即繳納了年費(fèi)。2008年1月10日，王某發(fā)現(xiàn)廣東省S有限公司生產(chǎn)的太陽能熱水器的產(chǎn)品和包裝上標(biāo)注了其太陽能集熱器的專利號(hào)，于是以S有限公司侵犯其專利權(quán)為由向法院提起訴訟，要求停止侵權(quán)，賠償損失。
根據(jù)上述事實(shí)和專利法及相關(guān)法律的規(guī)定�；卮鹣铝袉栴}：
(1)該太陽能集熱器的專利申請(qǐng)權(quán)屬于誰?并說明理由。
(2)我國(guó)《專利法》對(duì)轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)有哪些程序性規(guī)定?
(3)如何確定王某的專利申請(qǐng)日?
(4)如果另有譚某在2005年8月2日就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出了實(shí)用新型專利申請(qǐng)，則專利權(quán)應(yīng)授予誰?并說明理由。
(5)假設(shè)占某在2008年春節(jié)回家探親時(shí)知知悉王某申請(qǐng)實(shí)用新型專利一事，則其能否請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利權(quán)無效?并說明理由。
(6)法院對(duì)王某與S有限公司案應(yīng)如何處理?有關(guān)專利管理工作部門對(duì)S有限公司的行為可否給予行政處罰?如果可以，則可以給予哪些行政處罰?
5. 石家莊市某企業(yè)(甲方)是專門生產(chǎn)精密機(jī)床的重點(diǎn)大型(國(guó)務(wù)院確定)國(guó)有獨(dú)資企業(yè)，與北京某國(guó)有獨(dú)資公司(乙方)于2007年3月5日簽訂了一份精密機(jī)床的購銷合同。合同約定，由甲方供應(yīng)乙方精密機(jī)床一臺(tái)，總價(jià)款980萬元。合同訂明2008年4月1日至20日為交貨日期，結(jié)算方式采用異地托收承付，采用驗(yàn)貨付款，驗(yàn)貨期為30天。經(jīng)甲方要求。乙方以價(jià)值400萬元的房屋作抵押，但簽訂合同后未辦理抵押登記。因國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門決定重新任免甲方的總經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，原任總經(jīng)理為了結(jié)其在任職期內(nèi)的合同事項(xiàng)，在未與乙方事先協(xié)商的情況下，于2008年3月20日向乙方發(fā)貨，并辦理托收手續(xù)，且在托收憑證上注明驗(yàn)貨期為30天。乙方于2008年3月29日收到精密機(jī)床后，以甲方提前交貨為由通知其開戶銀行拒絕向其付款，從而引起爭(zhēng)議。后經(jīng)雙方協(xié)商，乙方同意接受機(jī)床，付款期到后，因乙方自主決定與A外資企業(yè)合并，拒絕支付貨款。
甲企業(yè)2008年全年實(shí)現(xiàn)盈利1500萬元，企業(yè)管理當(dāng)局2009年上半年集體討論決定將其一部分提取各項(xiàng)基金，剩余利潤(rùn)用于購建福利設(shè)施和支付職工福利費(fèi)用。2009年8月，經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門決定，將甲企業(yè)改制為國(guó)有獨(dú)資公司，為了保證順利實(shí)施改制，企業(yè)負(fù)責(zé)人集體討論并決定了職工安置方案和細(xì)節(jié)步驟，次日即開始實(shí)施改制的各項(xiàng)程序。
甲企業(yè)改制為甲國(guó)有獨(dú)資公司后，依然從事精密機(jī)床的生產(chǎn)業(yè)務(wù)，公司設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)成員全部由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)派出的人員擔(dān)任，并由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定董事會(huì)成員張某為董事長(zhǎng)，某日，張某自行決定在另外一家從事零售業(yè)的公司擔(dān)任副經(jīng)理，由于未涉及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，而且張某年輕且精力充沛，不會(huì)影響本公司正常的業(yè)務(wù)開展，公司董事會(huì)并沒有提出任何異議。
要求：根據(jù)本例提供的事實(shí)，分別回答以下問題。
(1)甲乙雙方約定的計(jì)算方式是否達(dá)到異地托收承付結(jié)算要求的結(jié)算金額起點(diǎn)?合同約定的驗(yàn)貨期是否合法?并說明理由。
(2)乙方設(shè)定的抵押權(quán)是否有效?并說明理由。
(3)乙方拒絕付款的理由是否正當(dāng)充分?并說明理由。
(4)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門決定重新任免甲方的總經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人是否合法?并說明理由。
(5)乙方如果以公司合并為由拒付貨款，該理由能否成立?付款義務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān)?并說明理由。
(6)乙方自主決定與A外資企業(yè)合并是否合法?并說明理由。
(7)甲企業(yè)管理當(dāng)局2009年決定利潤(rùn)分配的方案是否合法?并說明理由。
(8)甲企業(yè)負(fù)責(zé)人集體討論并決定了職工安置方案的做法是否合法?并說明理由。
(9)甲公司董事會(huì)的組成和董事長(zhǎng)的選派是否符合規(guī)定?并說明理由。
(10)張某兼職的行為是否合法?并說明理由。
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