三、案例分析題

　　【案例1答案】

　　(1)劉某無權(quán)以自己為登記的車輛所有權(quán)人為由，要求甲汽車修理店向其支付相關(guān)賠償金。根據(jù)規(guī)定，出賣人就船舶、航空器、機動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，出賣人將標(biāo)的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買受人請求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下的，人民法院應(yīng)予支持。在本題中，李某將同一小汽車交付給王某，又為劉某辦理了登記手續(xù)，應(yīng)當(dāng)將王某界定為小汽車的所有權(quán)人，王某有權(quán)要求劉某變更車輛登記，相應(yīng)地，劉某亦無權(quán)主張自己為所有權(quán)人，要求甲修理店向其支付賠償金。

　　(2)劉某有權(quán)要求李某承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。在本題中，李某與劉某訂立小汽車買賣合同時，車輛已經(jīng)向王某進行交付，所有權(quán)相應(yīng)轉(zhuǎn)移給王某，李某再次就該車訂立的買賣合同屬于無處分權(quán)人訂立的合同，買受人劉某無法取得該車所有權(quán)，有權(quán)要求李某承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(3)甲汽車修理店有權(quán)以王某操作不當(dāng)系事故發(fā)生的次要原因為由，要求減輕相關(guān)的賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。

　　(4)如果由劉某取得該車所有權(quán)，王某有權(quán)要求劉某支付空調(diào)費用。根據(jù)規(guī)定，因添附而失去所有權(quán)之人，有權(quán)請求取得添附新物所有權(quán)之人賠償損失。在本題中，空調(diào)安裝于小汽車之上屬于附合，劉某應(yīng)當(dāng)向王某支付安裝空調(diào)的相關(guān)費用。

　　【案例2答案】

　　(1)A企業(yè)設(shè)立之初，約定由甲、乙共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人不得執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

　　(2)經(jīng)甲、乙、丙私下協(xié)商，由丙以自己所有的10輛貨車設(shè)定抵押的行為符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人依法為本企業(yè)提供擔(dān)保的，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　(3)甲、乙以丁所設(shè)個人獨資企業(yè)與A企業(yè)爭搶市場為由，要求丁對A企業(yè)的損失進行賠償不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。在本題中，合伙人并未在合伙協(xié)議中明確約定禁止有限合伙人從事與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，丁的行為并無不當(dāng)。

　　(4)A企業(yè)應(yīng)當(dāng)對庚公司承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任;有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【案例3答案】

　　(1)甲公司和A公司應(yīng)當(dāng)辦理建設(shè)用地使用權(quán)的變更登記手續(xù)和房屋所有權(quán)的轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。

　　(2)D公司貨款債權(quán)的轉(zhuǎn)移不需要取得D公司、丙公司的同意。依據(jù)有二：①債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，無須債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力;②保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。

　　【解析】保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。由于本題未交待例外情節(jié)，不建議在答案中引用這部分規(guī)定。

　　(3) ①甲公司所有的設(shè)備、設(shè)施、全部庫存商品、原材料按資料提供的情況，屬于甲公司所有且無權(quán)利瑕疵，可以完全轉(zhuǎn)移給A公司所有。

　�、诩坠救谫Y租賃的生產(chǎn)線、租賃的倉庫在租賃期內(nèi)所有權(quán)屬于出租方，甲公司僅享有按照合同約定的承租權(quán)限，并不享有該租賃物的所有權(quán)，因此，A公司亦不能取得租賃物的所有權(quán)。

　　【解析】(1)融資租賃合同、租賃合同如果只涉及承租權(quán)轉(zhuǎn)移的，通知出租方即可;如果涉及租金承擔(dān)(即合同債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移)的，應(yīng)當(dāng)取得出租方的同意。(2)租賃合同在本題情形下不屬于轉(zhuǎn)租(轉(zhuǎn)租時原承租人并未退出租賃合同，而本題資產(chǎn)收購?fù)瓿珊�，甲公司將完全退出租賃合同，屬于租賃合同的轉(zhuǎn)讓)。

　　(4)甲公司的每一筆債務(wù)轉(zhuǎn)移至A公司承擔(dān)，需要經(jīng)過甲公司債權(quán)人的同意;否則，只能清償或不轉(zhuǎn)移。

　　(5)股東大會已經(jīng)決議通過該資產(chǎn)出售事項。根據(jù)規(guī)定，上市公司一年內(nèi)出售、購買資產(chǎn)，或者對外提供擔(dān)保達(dá)到或超過資產(chǎn)總額的30%的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)2/3以上通過(或者，上市公司股東大會就重大重組事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過)。在本題中，(32%一3%)÷32%=91%，超過2/3，決議依法通過。

　　(6)甲公司拒絕王某的股權(quán)回購要求符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持有異議，可以要求公司收購其股份。在本題中，3月18日甲公司作出的是資產(chǎn)出售決議，并非合并、分立決議，王某無權(quán)要求回購。

　　(7)由于本次重組構(gòu)成“借殼上市”，乙公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，應(yīng)當(dāng)持續(xù)經(jīng)營在3年以上，最近兩個會計年度凈利潤應(yīng)當(dāng)均為正數(shù)且累計超過人民幣2000萬元。

　　【解析】根據(jù)規(guī)定，自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上的，上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實體持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，最近兩個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣2000萬元。在本題中，乙公司的資產(chǎn)總額為甲公司2012年期末資產(chǎn)總額的350%，構(gòu)成“借殼上市”，乙公司作為“注入資產(chǎn)”是“借殼”成功后真正上市融資的實體，其持續(xù)經(jīng)營時間、凈利潤應(yīng)當(dāng)與在主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板并上市的公司基本相當(dāng)(否則，“借殼上市”將成為規(guī)避條件的捷徑)，因此，前述規(guī)定要求乙公司應(yīng)當(dāng)“最近3年穩(wěn)定”，“最近2個會計年度連續(xù)盈利且累計超過2000萬元”。

　　(8)甲公司的重組方案應(yīng)當(dāng)提交并購重組委審核。根據(jù)規(guī)定，上市公司向收購人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上的，應(yīng)當(dāng)提交并購重組委審核。

　　(9)A公司不再提出異議，將需要對B公司應(yīng)承擔(dān)的未盡出資義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;債權(quán)人依照規(guī)定對該股東提起承擔(dān)補充賠償責(zé)任的訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支付。

　　【解析】A公司如果承擔(dān)了上述連帶責(zé)任，除非其與B公司另有約定，否則可以向B公司追償。

　　(10)中國證監(jiān)會未批準(zhǔn)B公司豁免申請符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司面臨嚴(yán)重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準(zhǔn)，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益，可以申請豁免。在本題中，B公司只是承諾在12個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其股份，因此，中國證監(jiān)會可以不批準(zhǔn)B公司提出的要約收購豁免申請。

　　(11)未取得證監(jiān)會豁免后，B公司無權(quán)發(fā)出收購部分甲公司股份的要約。對于協(xié)議收購超過30%股權(quán)的行為，如果收購人不申請豁免或者申請但不符合豁免條件，必須向目標(biāo)公司除協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份的股東之外的所有剩余股東發(fā)出收購其手上全部股份的要約。

　　(12)中國證監(jiān)會不同意B公司撤銷收購要約符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在收購要約約定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。

　　(13)B公司變更收購要約的價格符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購人不得變更收購要約;但出現(xiàn)競爭要約的除外。在本題中，B公司變更收購要約價格的時間距要約期限屆滿還有20天左右。

　　(14)劉某申請撤回其對收購要約的預(yù)受不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在要約收購期限屆滿前3個交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對要約的接受。

　　(15)B公司提出的改組甲公司董事會的要求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，自簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期;在過渡期內(nèi)，收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會，確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會成員的1/3。

　　(16)B公司提出的臨時保管擬轉(zhuǎn)讓股份的要求符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，協(xié)議收購的相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的臨時保管手續(xù)，并可以將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機構(gòu)指定的銀行。

　　(17)B公司應(yīng)當(dāng)作出公告，說明理由。根據(jù)規(guī)定，收購人在收購報告書公告后30日內(nèi)未完成相關(guān)股份過戶手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)立即作出公告，說明理由;在未完成相關(guān)股份過戶期間，應(yīng)當(dāng)每隔30日公告相關(guān)股份過戶辦理進展情況。

　　(18)甲公司和乙公司在合并中對債權(quán)人的通知程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。在本題中，甲公司和乙公司只是通知了已知債權(quán)人，未進行公告。

　　(19)王某于5月18日要求甲公司回購其股份的要求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持有異議，可以要求公司收購其股份。在本題中，王某在股東大會表決合并決議時投了贊成票，無權(quán)要求甲公司回購其股份。

　　(20)工商行政機關(guān)經(jīng)辦人員的說法不成立。根據(jù)規(guī)定，因合并、分立而解散公司的，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，不需要清算。

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