參考答案及解析
一、單項(xiàng)選擇題
1.[答案] D
[解析] 本題旨在考查有關(guān)代理行為的特征�！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，代理的特征包括： (1)代理人以被代理人的名義實(shí)施法律行為; (2)代理人直接向第三人進(jìn)行意思表示; (3)代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地為意思表示;(4)代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。故本題應(yīng)選D。
2.[答案] C
[解析] 本題旨在考查利用外資改組國(guó)有企業(yè)的審批程序。故本題應(yīng)選C
3.[答案] D
[解析] 《公司法》規(guī)定，因經(jīng)濟(jì)犯罪被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的;擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的以及國(guó)家工作人員都不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
4.[答案] B
[解析] 清算中的公司人格繼續(xù)存續(xù)。
5.[答案] C
[解析] 根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，或決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。
6.[答案] D
[解析] 投資總額在300萬(wàn)至420萬(wàn)美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)為210萬(wàn)美元。因此外方認(rèn)繳的出資額至少為：210-105=105萬(wàn)美元。
7.[答案] A
[解析] 出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)自做出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國(guó)發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告。
8.[答案] D
[解析] 本題旨在考查債權(quán)人會(huì)議的表決程序。《破產(chǎn)法》規(guī)定，債權(quán)人會(huì)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的(8人)過(guò)半數(shù)通過(guò)，并且其代表的債權(quán)額必須占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額(900萬(wàn)元)的半數(shù)以上。故本題應(yīng)選D。
9.[答案] B
[解析] 本題旨在考查代位權(quán)的行使�！逗贤ń忉尅芬�(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
10.[答案] A
[解析] 本題旨在考查證券交易的規(guī)則。根據(jù)規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見(jiàn)書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)不得買賣該種股票。故本題應(yīng)選A。
11.[答案] C
[解析] 本題旨在考查抵押物的登記部門。 《擔(dān)保法》規(guī)定，以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級(jí)以上地方人民政府規(guī)定的部門。故本題應(yīng)選C。
12.[答案] B
[解析] 本題旨在考查技術(shù)成果的權(quán)利歸屬。《合同法》規(guī)定，委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。故本題應(yīng)選B。
13.[答案] B
[解析] 本題旨在考查經(jīng)常項(xiàng)目的外匯管理規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上年度沒(méi)有經(jīng)常項(xiàng)目外匯收入的境內(nèi)機(jī)構(gòu)新開立經(jīng)常項(xiàng)目外匯賬戶時(shí)，初始限額原則上不超過(guò)等值20萬(wàn)美元。故本題應(yīng)選B。
14.[答案] A
[解析] 本題旨在考查銀行卡的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。
15.[答案] B
[解析] 本題旨在考查匯票的承兌應(yīng)記載的事項(xiàng)�！镀睋�(jù)法》規(guī)定，承兌人在承兌時(shí)如果是見(jiàn)票后定期付款的匯票，必須記載承兌日期。故本題應(yīng)選B。
16.[答案] D
[解析] 本題旨在考查商標(biāo)注冊(cè)的審查核準(zhǔn)�！渡虡�(biāo)法》規(guī)定，對(duì)初步審定的商標(biāo)，自公告之日起3個(gè)月內(nèi)任何人均可以提出異議。故本題應(yīng)選D。
17.[答案] C
[解析] 本題旨在考查專利申請(qǐng)的審批程序。《專利法》規(guī)定國(guó)務(wù)院專利行政部門對(duì)發(fā)明專利申請(qǐng)經(jīng)初步審查認(rèn)為符合專利法規(guī)定要求的， 自申請(qǐng)日起滿18個(gè)月即行公布。故本題應(yīng)選C。
18.[答案] B
[解析] 本題旨在考查違反《會(huì)計(jì)法》的法律責(zé)任�！稌�(huì)計(jì)法》規(guī)定，隱匿或故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，情節(jié)嚴(yán)重的處五年以下有期徒刑或拘役，并處或單處5萬(wàn)元以上，20萬(wàn)元以下罰金。故本題應(yīng)選B。
二、多項(xiàng)選擇題
1.[答案] AB
[解析] 根據(jù)法律規(guī)定：除不予受理、對(duì)管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定外，其它裁定一律不準(zhǔn)上訴，一審判決可以上訴。裁定可以采取書面形式，也可以采用口頭形式，判決則只能采用書面形式。
2.[答案] AB
[解析] 本題旨在考查有關(guān)退伙的法律規(guī)定。
3.[答案] BCD
[解析] 本題旨在考查利用外資改組國(guó)有企業(yè)的要求。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，改組后被改組企業(yè)應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)有資產(chǎn)清償拖欠職工的工資、未退還的集資款、欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用。故本題應(yīng)選BCD。
4.[答案] ABCD
[解析] 本題旨在考查產(chǎn)權(quán)界定的情形。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定包括： (1)與外方合資合作的;(2)實(shí)行股份制改造和與其他企業(yè)聯(lián)營(yíng)的;(3)發(fā)生兼并拍賣等產(chǎn)權(quán)變動(dòng)的;(4)國(guó)家所屬單位創(chuàng)辦企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體的。故本題應(yīng)選ABCD。
5.[答案] AB
[解析] C、D兩項(xiàng)的內(nèi)容系有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)所享有，而國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)沒(méi)有此權(quán)限。
6.[答案] ABC
[解析] 根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司名稱具有標(biāo)志性、排他性和財(cái)產(chǎn)性的法律特征，且公司只能使用一個(gè)名稱。
7.[答案] ABCD
[解析] 本題旨在考查有關(guān)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配順序�！镀飘a(chǎn)法》規(guī)定，應(yīng)優(yōu)先從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中撥付破產(chǎn)費(fèi)用，然后按以下順序清償： (1)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)(2)所欠稅款 (3)破產(chǎn)債權(quán)。故本題應(yīng)選ABCD。
8.[答案] BCD
[解析] 本題旨在考查證券交易的一般規(guī)則;證券中介機(jī)構(gòu)的禁止性規(guī)定。故本題應(yīng)選 BCD。
9.[答案] ACD
[解析] 奉題旨在考查證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的內(nèi)部管理要求�！蹲C券法》規(guī)定，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)設(shè)立結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)基金，用于因技術(shù)故障、操作失誤、不可抗力造成的證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的損失。故本題應(yīng)選ACD。
10.[答案] CD
[解析] 抵押合同為諾成合同，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同為實(shí)踐合同;定金合同為實(shí)踐合同，自定金交付之日起生效。
11.[答案] ABCD
[解析] 下列款項(xiàng)可以轉(zhuǎn)入個(gè)人銀行結(jié)算賬戶： (1)繼承、贈(zèng)與款項(xiàng)(2)納稅退還 (3)農(nóng)產(chǎn)品銷售收入(4)個(gè)人貸款轉(zhuǎn)存。
12.[答案] ABCD
[解析] 本題旨在考查委托合同與行紀(jì)合同的區(qū)別。 《合同法》規(guī)定，行紀(jì)合同與委托合同的主要區(qū)別在于：(1)行紀(jì)合同僅適用于貿(mào)易活動(dòng)，委托合同適用范圍廣泛(2)行紀(jì)人以自己名義與第三人訂立合同，委托合同的受托人可以以委托人或自己的名義訂立合同(3)行紀(jì)合同為有償合同，委托合同可以有償也可以無(wú)償(4)行紀(jì)人處理委托事務(wù)的支出費(fèi)用自行承擔(dān)，委托合同的受托人的費(fèi)用由委托人承擔(dān)。故本題應(yīng)選AB CD。
13.[答案] ABD
[解析] 本題旨在考查技術(shù)合同的有效性�！逗贤ā芬�(guī)定，非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步、侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無(wú)效。故本題應(yīng)選ABD。
14.[答案] ABCD
[解析] 本題旨在考查無(wú)效的建設(shè)工程合同。
15.[答案] ABCD
[解析] 對(duì)下列資金的管理和使用，存款人可以申請(qǐng)開立專用存款賬戶： (1)財(cái)政預(yù)算外資金;(2)住房基金;(3)社會(huì)保障基金;(2)政策性房地產(chǎn)開發(fā)資金。
16.[答案] ABC
[解析] 本題旨在考查著作權(quán)的保護(hù)期限。《著作權(quán)法》規(guī)定，作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。故本題應(yīng)選ABC。
17.[答案] ABD
[解析] 本題旨在考查單位內(nèi)部會(huì)計(jì)監(jiān)督制度的要求�！稌�(huì)計(jì)法》規(guī)定，重大對(duì)外投資、資產(chǎn)處置、資金調(diào)度和其他重要經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)的決策和執(zhí)行要相互監(jiān)督、相互制約。故本題應(yīng)選ABD。
18.[答案] ABCD
[解析] 本題旨在考查不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的表現(xiàn)。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者有下列情形之一的，即使以低于成本的價(jià)格銷售商品，也不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：(1)銷售鮮活商品;(2)處理有效期即將到期的商品; (3)季節(jié)性降價(jià); (4)因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)、降價(jià)銷售商品。故本題應(yīng)選ABCD。
19.[答案] ABC
[解析] D選項(xiàng)不屬于國(guó)家工商行政管理總局登記的范圍，應(yīng)由其所在地的省、自治區(qū)、直轄市的工商行政管理部門負(fù)責(zé)設(shè)立登記。
20.[答案] ABD
[解析] 本題旨在考查半年報(bào)應(yīng)披露的事項(xiàng)。根據(jù)《證券法》規(guī)定，C選項(xiàng)的正確表述為：提交股東大會(huì)審議的重要事項(xiàng)。
三、判斷題
1.[答案] ×
[解析] 本題旨在考查訴訟時(shí)效的有關(guān)規(guī)定�！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，超過(guò)訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效限制。故本題表述是錯(cuò)誤的。
2.[答案] ×
[解析] 必須報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
3.[答案] √
[解析] 本題旨在考查保證人的先訴抗辯權(quán)�！稉�(dān)保法》規(guī)定，因債務(wù)人的破產(chǎn)案件受理而中止執(zhí)行程序時(shí)，一般保證的保證人享有的先訴抗辯權(quán)不得行使。故本題表述是正確的。
4.[答案] √
[解析] 本題旨在考查債務(wù)的抵消。《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵消，但抵消不得附條件或者附期限。故本題表述是正確的。
5.[答案] √
[解析] 本題旨在考查租賃合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)�！逗贤ā芬�(guī)定，承租人按照約定的方式或者租賃物的性質(zhì)，使用租賃物，致使租賃物受到損耗的不承擔(dān)賠償責(zé)任。故本題表述是正確的。
6.[答案] √
[解析] 本題旨在考查居間合同的有關(guān)規(guī)定。 《合同法》規(guī)定，居間人促成合同成立的，居間活動(dòng)的費(fèi)用由居間人負(fù)擔(dān)。居間人未促成合同成立，不得要求支付報(bào)酬，但可以要求委托人支付從事居間活動(dòng)支出的必要費(fèi)用。故本題表述是正確的。
7.[答案] ×
[解析] 本題旨在考查追索權(quán)的行使。《票據(jù)法》規(guī)定，如果持票人未按規(guī)定期限發(fā)出追索通知，或其前手收到通知未按規(guī)定期限再通知其前手，持票人仍可以行使追索權(quán)，因延期通知給其前手或者出票人造成損失的，由沒(méi)有按照規(guī)定期限通知的匯票當(dāng)事人，承擔(dān)對(duì)該損失的賠償責(zé)任。但是，所賠償?shù)慕痤~以匯票金額為限。故本題表述是錯(cuò)誤的。
8.[答案] ×
[解析] 本題旨在考查受理專利權(quán)的條件�！秾＠ā芬�(guī)定，申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前六個(gè)月內(nèi)在中國(guó)政府主辦或承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出的，不喪失新穎性。故本題表述是錯(cuò)誤的。
9.[答案] ×
[解析] 本題旨在考查會(huì)計(jì)人員的任職資格。《會(huì)計(jì)法》規(guī)定，會(huì)計(jì)人員因離退、解聘、辭職等原因離開原工作單位的，所持會(huì)計(jì)證在有效期內(nèi)不予收回，繼續(xù)從事會(huì)計(jì)工作時(shí)重新按規(guī)定向發(fā)證機(jī)關(guān)辦理注冊(cè)登記手續(xù)。故本題表述是錯(cuò)誤的。
10.[答案] √
[解析] 《公司法》的該規(guī)定明確了董事、監(jiān)事持續(xù)履行職務(wù)的義務(wù)。
11.[答案] √
[解析] 根據(jù)《證券法》的規(guī)定，投資咨詢機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)不得有下列行為：代理委托人從事證券投資;與委托人約定分享證券投資收益或者分擔(dān)證券投資損失;買賣本咨詢機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市股票;利用傳播媒介或者通過(guò)其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息;法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。給投資者造成損失的，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
12.[答案] ×
[解析] 對(duì)于境外直系親屬救助、繳納國(guó)際組織會(huì)費(fèi)、境外郵購(gòu)等有實(shí)際用匯需求但沒(méi)有出境行為的購(gòu)匯指導(dǎo)性限額，由等值3000美元調(diào)整為等值5000美元。
四、綜合題
1.[答案]
(1)A、B公司簽訂的建設(shè)工程合同有效。根據(jù)規(guī)定，承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，不按無(wú)效合同處理。在本題中，盡管B公司在簽訂建設(shè)工程合同時(shí)超越了資質(zhì)等級(jí)，但其在建設(shè)工程竣工前取得了相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)。因此合同有效。
(2)工程價(jià)款應(yīng)當(dāng)按照8000萬(wàn)元結(jié)算。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)合同另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。
(3)C公司擅自將自己承包的工程再分包給D公司的行為無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，禁止分包人將其承包的工程再分包。
(4)A公司應(yīng)當(dāng)按照年利率6%的標(biāo)準(zhǔn)向B公司支付墊資利息。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人可以請(qǐng)求按照約定返還墊資及利息;但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率的部分除外。
(5)A公司以在建商品樓作為借款的抵押擔(dān)保有效。根據(jù)規(guī)定，正在建設(shè)的房屋或其他建筑物可以抵押，當(dāng)事人辦理了抵押物登記手續(xù)，抵押有效。
(6)B公司享有的受償權(quán)利更為優(yōu)先。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)工程承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。在本題中，盡管甲銀行可以對(duì)商品樓行使抵押權(quán)，但B公司對(duì)該商品樓的受償權(quán)優(yōu)先于甲銀行的抵押權(quán)。
(7)B公司的優(yōu)先權(quán)不消滅。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)工程合同承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日起(或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起)計(jì)算。
(8)A公司與王某簽訂的商品房預(yù)售合同生效。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人以商品房預(yù)售合同未按照規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效的，不予支持。當(dāng)事人約定以辦理登記備案手續(xù)為商品房預(yù)售合同生效條件的，從其約定，但當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的除外。
(9)B公司在行使優(yōu)先權(quán)時(shí)不能對(duì)抗買房人王某。根據(jù)規(guī)定，消費(fèi)者交付購(gòu)買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。 (10)A公司對(duì)欠付B公司的工程價(jià)款應(yīng)當(dāng)支付利息。利息從4月1日起計(jì)算，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。
2.[答案]
(1)李剛可以要求李明支付1000元費(fèi)用及利息�！逗贤ā芬�(guī)定： “委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息�！痹诒景钢�，李明為了尋找買主支出了1000元費(fèi)用，該費(fèi)用屬于為處理委托事務(wù)所支出的費(fèi)用，因此，李剛可以要求李明支付該1000元費(fèi)用及利息。
(2)由于在委托合同中委托人或受托人可以隨時(shí)解除合同，因此李剛有權(quán)解除合同�！逗贤ā芬�(guī)定：“委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”所以依該條規(guī)定，李剛有權(quán)解除委托合同;但若給李明造成損失時(shí)，其應(yīng)當(dāng)賠償李明的損失。 (3)該利益應(yīng)當(dāng)歸李明所有。《合同法》規(guī)定：“受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人�！边@里所說(shuō)的“受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)”，包括受托人為處理委托事務(wù)從委托人處接受的財(cái)產(chǎn)以及受托人在處理委托事務(wù)過(guò)程中從第三人處收取的財(cái)產(chǎn)。本案中，李剛從第三人處因該買賣合同取得的所有財(cái)產(chǎn)，都應(yīng)依上列《合同法》之規(guī)定，歸屬于李明。
(4)李剛與李明之間是有償委托合同，根據(jù)《合同法》規(guī)定，李剛沒(méi)有及時(shí)向李明報(bào)告市場(chǎng)的需求量，違反了委托合同的約定，因此應(yīng)承擔(dān)其給李明造成的損失�！逗贤ā芬�(guī)定：“有償?shù)奈泻贤�，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失�！北景钢�，李明、李剛在委托合同中，約定李剛辦理好委托事項(xiàng)后，李明將提取5%的貨款作為報(bào)酬，表明李明、李剛之間的委托合同是有償合同。后由于李剛的過(guò)失(疏于提前通知水果市場(chǎng)的需求量)導(dǎo)致多發(fā)水果腐爛變質(zhì)，李剛對(duì)李明損失應(yīng)看作是由于李剛的過(guò)錯(cuò)而給李明造成的，李剛因此應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
(5)應(yīng)當(dāng)由李剛和李二共同承擔(dān)責(zé)任。 《合同法》規(guī)定： “受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。”第406條規(guī)定： “有償?shù)奈泻贤�，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無(wú)償?shù)奈泻贤�，因受托人的故意或重大過(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。”根據(jù)上列規(guī)定和有關(guān)理論，李剛雖然未經(jīng)委托人同意轉(zhuǎn)委托，但他是在緊急的情況下為李明的利益轉(zhuǎn)委托的，因而是合法的。但是他將委托事務(wù)委任給明知駕車技術(shù)不熟的弟弟處理，存在過(guò)錯(cuò)，因此應(yīng)當(dāng)對(duì)被選任人負(fù)責(zé)。李二明知自己駕車技術(shù)不熟，還接受委托，因而有過(guò)錯(cuò)，因此其當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的責(zé)任。
(6)可以。根據(jù)《合同法》規(guī)定，李剛以自己的名義在李明授權(quán)范圍內(nèi)與水果市場(chǎng)簽訂合同，水果市場(chǎng)在訂立合同時(shí)知道李剛與李明之間的代理關(guān)系。該合同直接約束李明和水果市場(chǎng)，所以李明可以直接請(qǐng)求水果市場(chǎng)交付貨款�！逗贤ā芬�(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。”在本案中，李剛以自己的名義在李明授權(quán)的范圍內(nèi)與水果市場(chǎng)簽訂合同，水果市場(chǎng)在訂立合同時(shí)知道李明、李剛之間的代理關(guān)系，所以該合同直接約束水果市場(chǎng)和李明。故李明可以直接請(qǐng)求市場(chǎng)交付貨款。
(7)水果市場(chǎng)可以選擇李明或李剛作為相對(duì)人要求其承擔(dān)其違約責(zé)任�！逗贤ā芬�(guī)定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人�！币虼�，本題所述情況下，李剛應(yīng)當(dāng)向水果市場(chǎng)披露李明，水果市場(chǎng)也就可以選擇李明或李剛作為相對(duì)人要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。
3.[答案]
(1)買賣合同成立。根據(jù)《合同法》規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，善意第三人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。本案中由于最近三年B企業(yè)一直通過(guò)郭某與A企業(yè)簽訂買賣合同，因此可以推定 B企業(yè)是善意第三人，因此，郭某的代理行為有效，買賣合同成立。
(2)B企業(yè)拒付理由不成立。根據(jù)《合同法》規(guī)定，在買賣合同中當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買方應(yīng)在檢驗(yàn)期內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的情形通知賣方，買方怠于通知的，視為標(biāo)的物符合約定。本案中雙方約定的檢驗(yàn)期是7月6日—15日。但B企業(yè)未在該檢驗(yàn)期內(nèi)將部分貨物質(zhì)量不符合約定的情況及時(shí)通知A企業(yè)，則視為貨物的數(shù)量和質(zhì)量符合約定，因此B企業(yè)拒付理由不成立。
(3)法院裁定符合規(guī)定。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系即予消滅。本案中，法院裁定A企業(yè)向 D企業(yè)提起的代位權(quán)訴訟成立，因此，A與B、B與D的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，符合法律規(guī)定。
(4)該2萬(wàn)元訴訟費(fèi)由D企業(yè)承擔(dān)。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。本案中法院裁定代位權(quán)成立，A企業(yè)勝訴，因此;訴訟費(fèi)由D企業(yè)承擔(dān)。
(5)C企業(yè)的主張不成立。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)。本案中，A企業(yè)的代位權(quán)訴訟成立，其債權(quán)有優(yōu)先受償權(quán)，因此，C企業(yè)的主張不成立。
4.[答案]
(1)《專利法》規(guī)定：“授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。新穎性，是指在申請(qǐng)日以前沒(méi)有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國(guó)內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過(guò)、在國(guó)內(nèi)公開使用過(guò)或者以其他方式為公眾所知，也沒(méi)有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國(guó)務(wù)院專利行政部門提出過(guò)申請(qǐng)并且記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件中�！比绻戏揭冶＝∑餍祻S所訴屬實(shí)，那么甲廠的“按摩靠墊”實(shí)用新型專利在申請(qǐng)日以前已經(jīng)存在，其不符合新穎性的要求。根據(jù)《專利法》規(guī)定：“自國(guó)務(wù)院專利行政部門公告授予專利之日起，任何單位和個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定，可以請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣布該專利權(quán)無(wú)效�！币虼�，南方乙保健器械廠有理由申請(qǐng)專利復(fù)審委員會(huì)宣布該專利無(wú)效。
(2)《專利法》規(guī)定：“專利復(fù)審委員會(huì)對(duì)宣告專利權(quán)無(wú)效的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)及時(shí)審查和作出決定，并通知請(qǐng)求人和專利權(quán)人。宣告專利權(quán)無(wú)效的決定，由國(guó)務(wù)院專利行政部門登記和公告。對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)宣告專利權(quán)無(wú)效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院當(dāng)通知無(wú)效宣告請(qǐng)求程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。”南方乙保健器械廠如果所訴屬實(shí)，而專利復(fù)審委員會(huì)駁回其申請(qǐng)，南方乙保健器械廠就可以向人民法院起訴。
(3)《專利法》規(guī)定：“宣告無(wú)效的專利視為自始即不存在。宣告專利權(quán)無(wú)效的決定，對(duì)在宣告專利權(quán)無(wú)效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、裁定，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。如果依照前款規(guī)定，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人不向被許可實(shí)施專利人或?qū)＠麢?quán)受讓人返還專利使用費(fèi)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，明顯違反公平原則，專利權(quán)人或?qū)＠麢?quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)向被許可實(shí)施專利人或者專利權(quán)受讓人返還全部或者部分專利使用費(fèi)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)。”本案中，專利權(quán)受讓人某醫(yī)療器械公司未及生產(chǎn)，絲毫利益沒(méi)有獲得，如果不予適當(dāng)返還專利轉(zhuǎn)讓費(fèi)，明顯違反公平原則，故甲廠應(yīng)當(dāng)返還全部或部分專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)。
(4)《專利法》規(guī)定：“發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為10年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算”。本案中，甲廠的專利權(quán)是實(shí)用新型專利權(quán)，其有效期為10年。
(5) 《專利法》規(guī)定： “未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決;不愿協(xié)商解決或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以
向人民法院起訴，也可以請(qǐng)求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門在處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起15日內(nèi)依照《行政訴訟法》向人民法院起訴;侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。進(jìn)行處理的管理專利的工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請(qǐng)求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《民事訴訟法》向人民法院起訴�！币虼�，甲廠可以與南方乙保健器械廠協(xié)商解決;不愿協(xié)商或協(xié)商不成，甲廠可以向人民法院起訴，也可以請(qǐng)求管理專利工作的部門處理。
(6)《專利法》規(guī)定：“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。”本案中，南方乙保健器械廠擅自使用他人專利權(quán)，獲利50萬(wàn)元，故甲廠可以獲得的賠償數(shù)額可以以50萬(wàn)元確定。
注會(huì)萬(wàn)題庫(kù)下載|微信搜“萬(wàn)題庫(kù)注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試”
相關(guān)推薦：
2018年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試報(bào)考指南
2018年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試復(fù)習(xí)指導(dǎo)
2018年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試時(shí)間
2018年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試報(bào)名時(shí)間
下載
