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　　第四章 理財產(chǎn)品概述

　　第三節(jié) 其他理財產(chǎn)品

　　考點:合伙制私募基金

　　合伙制私募基金，由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人即私募基金管理人，他們和不超過49人的有限合伙人共同組建的一只私募基金。合作制模式的優(yōu)點是設(shè)立門檻低、浪費少、投資廣、稅收少。

　　1.合伙制私募基金的運作機制

　　有限合伙制私募股權(quán)基金的核心機制是為專業(yè)投資人才建立有效的激勵及約束機制，提高基金的運作水平和效率。以實現(xiàn)投資方利益的最大化。

　　(1)私募股權(quán)投資屬于高風險投資方式.因此約束投資范圍、投資方式以及每個項目的投資比例就顯得尤為重要。實踐中往往采用“否定性約束”的方式.以達到控制投資風險的目的。

　　(2)管理費及運營成本的控制。通常有兩種做法：第一種，管理費包括運營成本。好處是可以有效控制運營費用支出。做到成本可控。很多國內(nèi)的私募股權(quán)投資資金采取了這種簡便的方式。

　　第二種是國際通行的方式.管理費單獨撥付.有限合伙企業(yè)運營費用由有限合伙企業(yè)作為成本列支，不計入普通合伙人的管理費用。管理費的數(shù)額按照所管理資金的一定百分比，通常為0.5%～2.5%，提取方式可以按季、半年或一年。

　　(3)利益分配及激勵機制。通常而言，在預期投資收益內(nèi)的部分.雙方可以約定普通合伙人按照較低的比例享有收益.如超過預期收益的部分.普通合伙人可按照較高的比例享有收益，投資收益越高，普通合伙人享有的比例就越高。

　　(4)有限合伙人人伙、退伙方式及轉(zhuǎn)讓出資額的限制。

　�、偃牖锛巴嘶铩Ｔ谟邢藓匣锼侥脊蓹�(quán)基金成立后.仍可以允許新的有限合伙人入伙;通常而言，有限合伙人的入伙由普通合伙人決定，但也會設(shè)定一些限定條件，此外，還需要明確新人伙的有限合伙人的權(quán)益計算方式.或者對原合伙人的補償方案。關(guān)于有限合伙人的退伙，實踐中，合伙協(xié)議均要求有限合伙人保證在合伙企業(yè)存續(xù)期間內(nèi)不得退伙。

　�、谵D(zhuǎn)讓。有限合伙人轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的出資可以分為自行轉(zhuǎn)讓和委托轉(zhuǎn)讓兩種形式�！白孕修D(zhuǎn)讓”是指有限合伙人自行尋找受讓方.由普通合伙人審核并協(xié)助辦理過戶�！拔�托轉(zhuǎn)讓”是指有限合伙人委托普通合伙人尋找受讓方，并普通合伙人協(xié)助辦理過戶的方式。自行轉(zhuǎn)讓的手續(xù)費費率較低，委托轉(zhuǎn)讓的費率較高。

　　(5)對普通合伙人的約束。在有限合伙制私募股權(quán)基金中.由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人不參與有限合伙企業(yè)的運作.因此需要防范普通合伙人侵害合伙企業(yè)的利益。

　　對于普通合伙人還存在以下約束措施：

　�、訇P(guān)聯(lián)交易的限制。禁止普通合伙人從事關(guān)聯(lián)交易.以及自營及與他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，除非得到全體合伙人大會的批準。允許有限合伙人同本合伙企業(yè)進行交易。

　�、谛禄�金募集的限制。私募股權(quán)投資基金一般限制普通合伙人再次募集基金的速度。

　�、鄹�隨基金共同投資的限制。私募股權(quán)資金均限制普通合伙人跟隨基金進行投資，或者限制跟隨基金退出。

　　④關(guān)于基金運作情況及財務(wù)狀況的定期匯報制度。私募股權(quán)基金均要求執(zhí)行合伙事務(wù)的普通合伙人定期向有限合伙人進行報告.有限合伙人有權(quán)查閱及復印有限合伙企業(yè)的會計賬簿等財務(wù)資料.有權(quán)得到投資項目的估值報告等。

　　(6)次級合伙人首先承擔虧損機制。為了滿足風險厭惡型投資者的偏好，有些私募股權(quán)基金在虧損分擔上.約定由普通合伙人或者具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的有限合伙人作為次級合伙人.并以其對合伙企業(yè)認繳的出資先承擔虧損。

　　(7)委托管理機制。有限合伙制私募股權(quán)基金的合伙事務(wù)一般由普通合伙人執(zhí)行，但普通合伙人也可以將合伙事務(wù)委托第三方機構(gòu)執(zhí)行。

　　但在《合同法》環(huán)境下，委托管理機制存在以下不足之處：其一，委托關(guān)系可隨時解除，法律關(guān)系不穩(wěn)定。但是.如單方解除委托合同，給另一方造成損失的，應(yīng)當賠償損失。

　　其二.只有在基金管理公司存在過錯的情況下，才承擔投資失敗的法律責任，這與普通合伙人承擔無限責任相比，責任較輕，約束不夠。

　　2.合伙制私募基金內(nèi)部治理機制

　　(1)國外私募股權(quán)基金典型的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。

　　國外私募股權(quán)基金中有些也設(shè)立咨詢委員會，一般由認繳出資達到一定比例的有限合伙人組成.并對涉及合伙企業(yè)與普通合伙人之間的關(guān)聯(lián)交易等具有利益沖突的投資事項.以及對外投資金額超過限定比例的投資項目進行決策.但其不能代替及超越普通合伙人的職權(quán)。

　　普通合伙人是基金的實際運作者.是基金投資的決策者和執(zhí)行者.在合伙協(xié)議授權(quán)的范圍內(nèi).基金的投資決策完全由普通合伙人完成，不受其他有限合伙人的干涉和影響。綜上所述.有限合伙制私募股權(quán)基金的初衷是“能人出力，富人出錢”。

　　(2)國內(nèi)私募股權(quán)基金在內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)上的妥協(xié)。國內(nèi)的私募股權(quán)基金的普通合伙人往往向有限合伙人讓渡部分決策權(quán)和管理權(quán).體現(xiàn)了國內(nèi)私募股權(quán)基金在國內(nèi)客觀現(xiàn)實下的妥協(xié)。這種內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的最大特點是.成立由普通合伙人、有限合伙人及第三方專業(yè)人士共同組成的投資及決策委員會.并對基金的投資事項進行最終決策。

　　(3)有限合伙制形式，公司制內(nèi)核的私募股權(quán)基金。這一類私募股權(quán)基金雖然采取了有限合伙制的形式設(shè)立，但基金的投資運作均由全體合伙人共同決定;一般而言，基金的合伙人會議或者投資委員會根據(jù)出資比例進行表決，類似于公司股東會的決策形式。

　　3.合伙制私募基金的設(shè)立

　　設(shè)立私募股權(quán)投資基金是所要考慮的一系列問題，這些問題將是GP(普通合伙人)和LP(有限合伙人)談判的要點。當一只基金要在市場上募資時，普通合伙人通常要準備一份匯集基金結(jié)構(gòu)的條款清單。

　　4.私募基金設(shè)立和投資須關(guān)注的事項

　　設(shè)立私募基金或者推薦有限合伙時需要遵循以下幾點：

　　(1)基金依法設(shè)立。

　　(2)向特定對象募集資金。

　　首先，投資人數(shù)要符合法律規(guī)定，以有限責任公司和有限合伙制企業(yè)募資的.投資人數(shù)不得超過50人(以股份有限公司形式募資的，投資人人數(shù)不得超過200人);其次，要審查投資人是否存在用借貸或者他人委托的資金投資的情況：最后.投資人應(yīng)當有相應(yīng)的風險承受能力.具體表現(xiàn)為對單個投資人的最低投資數(shù)額進行限制，如自然人投資者投資數(shù)額不得低于100萬元。

　　(3)非公開宣傳。在募集資金時，不得以廣告宣傳。為了合法且兼顧效率，在嚴格遵守其他幾點的前提下，可通過小范圍(參加人數(shù)不超過投資人數(shù)上限)推薦會的形式路演，隨后篩選特定投資者或與個別投資者面談。

　　(4)不得承諾保底收益或最低收益。承諾固定收益的一種表現(xiàn)是保本付息.是否簽訂了保本付息條款是確認是否構(gòu)成非法集資的主要認定標準.另外其形式也不限于貨幣，承諾給予固定的實物、股權(quán)等也被認為承諾固定收益。

　　(5)合法、合規(guī)使用募集資金。如果出現(xiàn)基金募集后被用于揮霍導致無法返還、抽逃募資款、轉(zhuǎn)移募資款、攜帶募資款藏匿、偽造投資失敗、用于違法犯罪活動等，都將會涉嫌集資詐騙。

　　難點點撥

　　關(guān)于利益分配及激勵機制.在國內(nèi)為了吸引到投資人.有些私募股權(quán)投資基金往往采用“優(yōu)先收回投資機制”和“回撥機制”.確保有限合伙人在收回投資之后.普通合伙人才可以享有利潤分配，以保障普通合伙人與有限合伙人利益的一致性。

　　(1)“優(yōu)先收回投資機制”�！皟�(yōu)先收回投資機制”，是指在基金期限屆滿，或某個投資項目進行清算時，合伙企業(yè)分配之前首先要確保有限合伙人已全部回收投資，或已達到最低的收益率。

　　(2)“回撥機制”�！盎負軝C制”是指普通合伙人在已收到的管理費，以及所投資的項目退出后分配的利潤中.拿出一定比例的資金存人特定賬戶。在基金或某些投資項目虧損或達不到最低收益時，用于彌補虧損或補足收益的機制。

　　綜上.我們可以看出.無論是“優(yōu)先收回投資機制”或是“回撥機制”均反映了國內(nèi)普通合伙人在募集資金方面的困境，為吸引資金.在利益分配方面所作出的妥協(xié)與讓步。

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