2011年西安市事業(yè)單位考試輔導(dǎo)：刑法

　　2011年西安市事業(yè)單位考試即將拉開戰(zhàn)幕，刑法作為事業(yè)單位考試的一貫重點之一，在這次的考試中肯定也不會例外，故為幫助廣大考生備考，專家在這里專門針對刑法當(dāng)中的正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險這一塊做一概括介紹。

　　一、正當(dāng)防衛(wèi)

　　1.正當(dāng)防衛(wèi)的概念

　　正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的防衛(wèi)行為。它是對不法侵害者進行反擊，保護合法權(quán)益免受侵害的行為，是刑法規(guī)定的保護行為人與違法犯罪行為作斗爭的法律制度。

　　2.正當(dāng)防衛(wèi)的條件：

　　(1)實施防衛(wèi)行為的目的，必須是為了保護國家利益、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。

　　(2)存在現(xiàn)實的不法侵害

　　正當(dāng)防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權(quán)益的行為，理所當(dāng)然以存在現(xiàn)實的不法侵害為前提。因而，現(xiàn)實的不法侵害是正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件。

　　(3)不法侵害正在進行

　　不法侵害正在進行時，才使合法權(quán)益處于緊迫的被侵害或者威脅之中，才使防衛(wèi)行為成為保護合法權(quán)益的必要手段。不法侵害正在進行，是指不法侵害已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束。

　　(4)具有防衛(wèi)意識

　　正當(dāng)防衛(wèi)也是主客觀相統(tǒng)一的行為，具有防衛(wèi)意識的行為，才可能成立正當(dāng)防衛(wèi)。防衛(wèi)意識包括防衛(wèi)認識與防衛(wèi)意志。防衛(wèi)認識，是指防衛(wèi)人認識到不法侵害正在進行;防衛(wèi)意志，是指防衛(wèi)人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害的目的。

　　(5)針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)

　　在具備正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件，也具有防衛(wèi)意識時，只能針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)。這是正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)決定的。正當(dāng)防衛(wèi)是制止不法侵害、保護合法權(quán)益的行為，不法侵害是由不法侵害人直接實施的，針對不法侵害人進行防衛(wèi)，使不法侵害人不再繼續(xù)實施不法侵害行為，才可能制止不法侵害、保護合法權(quán)益。即使在共同違法犯罪的情況下，也只能對正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)，不能針對沒有正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)。

　　(6)沒有明顯超過必要限度造成重大損害

　　防衛(wèi)行為必須沒有明顯超過必要限度造成重大損害，否則便是防衛(wèi)過當(dāng)。其中的“必要限度”，應(yīng)以制止不法侵害、保護合法權(quán)益所必需為標(biāo)準(zhǔn)。至于是否“必需”，則應(yīng)通過全面分析案情來判斷。

　　3.防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任

　　防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)過當(dāng)不是獨立罪名，而應(yīng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成要件確定罪名。至于如何確定罪名，除了要考慮防衛(wèi)過當(dāng)行為在客觀上所造成的重大損害的性質(zhì)以外，還要考察防衛(wèi)人的主觀心理狀態(tài)即罪過形式。

　　對于防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰。刑法之所以這樣規(guī)定，是因為防衛(wèi)人主觀上出于制止不法侵害、保護合法權(quán)益的意圖，這表明防衛(wèi)過當(dāng)人的主觀惡性小;防衛(wèi)過當(dāng)是在緊迫情況下造成的，客觀上造成的危害比其他犯罪小得多。此外，這樣規(guī)定也有利于鼓勵公民積極進行正當(dāng)防衛(wèi)，保護合法權(quán)益。

　　4.無過當(dāng)防衛(wèi)

　　鑒于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪的嚴(yán)重社會危害性，為了更好地保護公民的人身權(quán)利。刑法第20條第3款規(guī)定了無過當(dāng)防衛(wèi)。即對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負刑事責(zé)任。

　　二、緊急避險

　　1.緊急避險的概念

　　根據(jù)刑法第2l條的規(guī)定，緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已給另一較小合法權(quán)益造成損害的行為。緊急避險不負刑事責(zé)任。

　　2.緊急避險的條件

　　緊急避險是通過損害一種合法權(quán)益保護另一合法權(quán)益，這與正當(dāng)防衛(wèi)通過損害不法侵害人的利益來保護合法權(quán)益具有原則區(qū)別，故緊急避險的條件比正當(dāng)防衛(wèi)的條件更為嚴(yán)格。

　　(1)合法權(quán)益面臨現(xiàn)實危險

　　緊急避險首先要求合法權(quán)益處于客觀存在的危險的威脅之中。即合法權(quán)益處于可能遭受具體損害的危險之中。只有在這種情況下，才有實行緊急避險的需要。危險的來源主要有：大自然的自發(fā)力量導(dǎo)致的危險，動物的襲擊帶來的危險，疾病等特殊情況形成的危險。

　　(2)危險正在發(fā)生

　　現(xiàn)實危險正在發(fā)生時，才能實行緊急避險。危險正在發(fā)生。是指危險已經(jīng)發(fā)生或者迫在眉睫并且尚未消除，其實質(zhì)是合法權(quán)益正處于受威脅之中。在危險尚未發(fā)生或者已經(jīng)消除的情況下實行避險的，屬于避險不適時，其處理原則與防衛(wèi)不適時的處理原則相同。

　　(3)出于不得已而損害另一合法權(quán)益

　　必須出于不得已，是指在合法權(quán)益面臨正在發(fā)生的危險時，沒有其他合理方法可以排除危險，只有損害另一較小合法權(quán)益，才能保護較大合法權(quán)益;如果有其他方法排除危險，則不允許實行緊急避險。

　　(4)具有避險意識

　　避險意識由避險認識與避險意志構(gòu)成。避險認識，是指行為人認識到國家、公共利益、本人或者他人的人身，財產(chǎn)和其他權(quán)利面臨正在發(fā)生的危險，認識到只有損害另一較小合法權(quán)益才能保護較大的合法權(quán)益，認識到自己的避險行為是保護合法權(quán)益的正當(dāng)合法行為。避險意志，是指行為人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生危險的目的。

　　(5)沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害

　　由于緊急避險是用損害一種合法權(quán)益的方法來保護另一種合法權(quán)益，故不允許通過對一種合法權(quán)益的無限制損害來保護另一合法權(quán)益，只能在必要限度內(nèi)實施避險行為。通說認為，緊急避險的必要限度，是指緊急避險行為所引起的損害小于所避免的損害。閃為緊急避險是兩種合法權(quán)益之間的沖突;緊急避險之所以不負刑事責(zé)任。就在于該行為保護了更大的利益。

　　3.避險過當(dāng)及其刑事責(zé)任

　　避險行為超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，成立避險過當(dāng)。避險過當(dāng)不是獨立的罪名，故不能定“避險過當(dāng)罪”，也不能定“避險過當(dāng)致人重傷罪”、“避險過當(dāng)致人死亡罪”等罪名。

　　刑法的正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險，無論在事業(yè)單位考試中還是在公務(wù)員考試中都有一定的考察，因此對這一部分也要給予一定的注重。在此華圖教育預(yù)祝廣大考生考試成功!