2018年國考行測《常識判斷》之刑法（一）

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　　刑法概說

　　刑法的任務(wù)和適用范圍

　　刑法是國家的基本法律之一，是規(guī)定犯罪、刑事責任與刑罰的法律。具體而言，刑法是以國家名義規(guī)定什么行為是犯罪和應(yīng)負刑事責任，并給犯罪人以何種刑罰處罰的法律。

　　一、刑法的任務(wù)

　　我國《刑法》第2條指出：“中華人民共和國刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，以保衛(wèi)國家安全，保衛(wèi)人民民主專政和社會主義制度，保護國有財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，保護公民私人所有的財產(chǎn)，保護公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)的順利進行�！备鶕�(jù)這一規(guī)定，我國刑法的任務(wù)是打擊犯罪與保護人民的統(tǒng)一。

　　二、刑法的適用范圍

　　刑法的適用范圍，即刑法的效力范圍，是指刑法在什么地方、對什么人和在什么時間內(nèi)具有效力。刑法的適用范圍，分為刑法的空間效力與刑法的時間效力。

　　(一)刑法的空間效力

　　刑法的空間效力，是指刑法對地和人的效力，也就是解決一個國家的刑事管轄權(quán)的范圍問題。

　　1. 刑法的屬地管轄

　　我國《刑法》第6條第1款規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。”

　　中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，是指我國國境以內(nèi)的全部空間區(qū)域，具體包括：領(lǐng)陸，即國境線以內(nèi)的陸地及其地下層，這是國家領(lǐng)土的最基本和最重要的部分;領(lǐng)水，即國家領(lǐng)陸以內(nèi)與陸地鄰接的一定寬度的水域，包括內(nèi)水、領(lǐng)海及其地下層;領(lǐng)空，即領(lǐng)陸、領(lǐng)水的上空。

　　另外，《刑法》第6條2款還規(guī)定：“凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法�！备鶕�(jù)我國承認的《維也納外交關(guān)系公約》的規(guī)定，各國駐外大使館、領(lǐng)事館不受駐在國的司法管轄，而受本國的司法管轄。

　　《刑法》第6條第3款規(guī)定：“犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪�！�

　　2. 刑法的屬人管轄

　　《刑法》第7條第1款規(guī)定：“中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高為三年以下有期徒刑的，可以不予追究�！钡�7條第2款規(guī)定：“中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法�！�

　　《刑法》第10條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當負刑事責任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑法處罰的，可以免除或者減輕處罰�！�

　　3. 刑法的保護管轄

　　《刑法》第8條規(guī)定：“外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外�！�

　　4. 刑法的普遍管轄

　　《刑法》第9條規(guī)定：“對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法�！�

　　(二)刑法的時間效力

　　刑法的時間效力，是指刑法的生效時間、失效時間以及對刑法生效前所發(fā)生的行為是否具有溯及力的問題。

　　刑法的溯及力，即刑法生效以后，對于其生效以前未經(jīng)審判或者尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就是有溯及力;如果不適用就是沒有溯及力。

　　對此，我國刑法采取了從舊兼從輕的原則�！缎谭ā返�12條第1款規(guī)定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律;如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法�！钡�12條第2款規(guī)定：“本法施行以前，依照當時的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效�！�

　　刑法的基本原則

　　一、罪刑法定原則

　　“法無明文規(guī)定不為罪和法無明文規(guī)定不處罰”是罪刑法定的基本含義。我國1979年刑法沒有明確規(guī)定罪刑法定原則，而是規(guī)定了類推制度。從邏輯上說，罪行法定與類推是存在明顯矛盾的。1997年修訂后的刑法從完善我國刑事法治、保障人權(quán)的需要出發(fā)，明文規(guī)定了罪刑法定原則，并廢止類推，成為我國刑法發(fā)展的一個重要標志。修訂后的《刑法》第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑�！�

　　二、刑法面前人人平等原則

　　《刑法》第4條明確規(guī)定：“對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)�！�

　　三、罪刑均衡原則

　　罪刑均衡原則的基本含義是：犯多大的罪，就應(yīng)當承擔多大的刑事責任，法院亦應(yīng)判處其相應(yīng)輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罰當其罪，罪刑相稱;罪輕罪重，應(yīng)當考慮行為人的犯罪行為本身和其他各種影響刑事責任大小的因素。

　　我國《刑法》第5條規(guī)定：“刑罰的輕重，應(yīng)當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應(yīng)�！�

　　犯罪和犯罪構(gòu)成

　　犯罪的概念及特征

　　一、犯罪的概念

　　《刑法》第13條規(guī)定：“一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應(yīng)當受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪�！�

　　二、犯罪的特征

　　(一)社會危害性

　　行為具有一定的社會危害性，是犯罪的基本特征。

　　(二)刑事違法性

　　刑事違法性是指觸犯刑法，即某一個人的行為符合刑法分則所規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件。刑事違法性是犯罪的法律特征，是刑法對具有社會危害性的犯罪行為的否定的法律評價。

　　(三)應(yīng)受懲罰性

　　犯罪不僅是具有社會危害性、觸犯刑律的行為，而且是應(yīng)受刑罰處罰的行為，即具有應(yīng)受懲罰性。

　　犯罪客體

　　犯罪客體，是指我國刑法所保護而為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關(guān)系。犯罪客體是犯罪構(gòu)成的必要要件。沒有一個犯罪是沒有犯罪客體的。犯罪之所以具有社會危害性，首先是由其所侵犯的犯罪客體決定的。一個行為不侵犯任何客體，不侵犯任何社會關(guān)系，就意味著不具有社會危害性，也就不能構(gòu)成犯罪。

　　犯罪客觀方面

　　犯罪的客觀方面，是犯罪活動的客觀外在表現(xiàn)，具體是指說明某種犯罪是通過什么樣的行為、在什么樣的條件下對刑法所保護的社會關(guān)系即犯罪客體進行侵犯，以及這種侵犯造成了什么樣的后果的事實特征。犯罪客觀方面包括以下要素：

　　一、危害行為

　　危害行為，即犯罪構(gòu)成客觀方面的行為，是指由行為人意識和意志支配的危害社會的身體舉止。危害行為的具體表現(xiàn)形式多種多樣，但概括起來無非是兩種基本形式，即作為和不作為。

　　(一)作為

　　作為，即積極的行為，是指以積極的身體舉動實施刑法所禁止的行為。

　　(二)不作為

　　不作為，即消極的行動，是指不實施其依法有義務(wù)實施的行為。在我國刑法中有的犯罪只能由不作為構(gòu)成，如遺棄罪，這種犯罪稱為純正不作為犯;還有的犯罪雖然通常情況下由作為形式實施，但也可以由不作為形式實施，這種情況下構(gòu)成的犯罪稱為不純正不作為犯。需要注意的是，不作為犯并不是指行為人沒有實施任何積極的舉動，而只是指行為人沒有實施法律要求其實施的積極舉動。構(gòu)成不作為犯必須以行為人負有特定義務(wù)為前提。根據(jù)來源的不同，特定義務(wù)可以分為以下幾種情況：

　　1. 法律明文規(guī)定的義務(wù)。這種義務(wù)一般指由憲法、法律和其他法規(guī)所規(guī)定并為刑法所認可的義務(wù)，任何符合法律規(guī)定條件的人都必須履行這種義務(wù)。

　　2. 職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求承擔的義務(wù)。這種義務(wù)一般由有關(guān)法規(guī)、規(guī)章制度加以規(guī)定，但與前述法律明文規(guī)定的義務(wù)并不相同。兩者區(qū)別在于這種義務(wù)是以行為人所擔任的職務(wù)或從事的職業(yè)為前提的，行為人只有在履行職務(wù)或從事業(yè)務(wù)期間才談得上對這種義務(wù)的違反。

　　3. 先行行為引起的義務(wù)。這種義務(wù)是指由于行為人的行為使某種合法權(quán)益處于危險狀態(tài)時，該行為人負有采取有效措施積極防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。行為人不履行這種義務(wù)而發(fā)生嚴重后果的，構(gòu)成不作為犯。

　　4. 基于法律行為承擔的義務(wù)。法律行為是指在法律上能產(chǎn)生一定權(quán)利義務(wù)的行為。

　　此外，在刑法中還存在一種特有的行為方式，即所謂持有。持有是指行為人所有或者占有某一刑法規(guī)定的特定物品的狀態(tài)。例如《刑法》第128條規(guī)定的非法持有槍支、彈藥罪，第348條規(guī)定的非法持有毒品罪等。

　　二、危害結(jié)果

　　危害結(jié)果是指危害行為對犯罪客體即刑法所保護的社會關(guān)系所造成的實際損害或現(xiàn)實危險。危害結(jié)果雖然不是一切犯罪構(gòu)成都必須具備的共同要件，但它仍是犯罪構(gòu)成客觀方面一個十分重要的要件。

　　犯罪主體

　　犯罪主體，是指實施犯罪并且承擔刑事責任的人。犯罪主體是犯罪構(gòu)成的一個重要要件。任何犯罪都有主體。沒有犯罪主體就不存在犯罪，更不會發(fā)生刑事責任。因此，確定犯罪主體是追究刑事責任的前提。

　　按照我國刑法的一般規(guī)定，只有達到一定年齡并具有責任能力的自然人，才能成為犯罪主體，責任年齡和責任能力是構(gòu)成犯罪主體的必要條件。沒有達到法定年齡或者雖然達到法定年齡但沒有責任能力的人，即使給社會造成了一定的損害，也不負刑事責任。達到責任年齡和具有責任能力的自然人構(gòu)成的犯罪主體，是一般主體。除具備上述條件外，有的還要求行為人具有特定的職務(wù)或者身份的人才能構(gòu)成的犯罪主體，是特殊主體。

　　一、刑事責任年齡

　　刑事責任年齡，是指法律所規(guī)定的行為人對自己的犯罪行為負刑事責任所必須達到的年齡。

　　我國《刑法》第17條把刑事責任年齡劃分為3個階段：1、已滿16周歲的人犯罪，應(yīng)當負刑事責任，為完全負刑事責任年齡階段;2、已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當負刑事責任，為相對負刑事責任年齡階段;3、不滿14周的人不管實施何種危害社會的行為，都不負刑事責任，為完全不負刑事責任年齡階段。我國《刑法》第17條不僅對未成年人應(yīng)負刑事責任的范圍作了嚴格的規(guī)定，盡量縮小懲罰面，而且考慮到未成年犯的特點，明確規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當從輕或者減輕處罰�！薄耙虿粷M十六周歲不予刑事處罰的，責令他的家長或者監(jiān)護人加以管教;在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)�！�

　　二、刑事責任能力

　　刑事責任能力，是指辨認和控制自己行為的能力，也即辨認自己行為的意義、性質(zhì)、作用、后果并加以控制的能力。

　　刑事責任能力包括完全刑事責任能力、無刑事責任能力和限制刑事責任能力。根據(jù)《刑法》第18條的規(guī)定，無刑事責任能力是指，精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，不負刑事責任，但是應(yīng)當責令他的家屬或者監(jiān)護人嚴加看管和醫(yī)療;在必要的時候，由政府強制醫(yī)療。但是“間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應(yīng)當負刑事責任。” “醉酒的人犯罪，應(yīng)當負刑事責任�！�

　　尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當負刑事責任，但是可以從輕或者減輕處罰。

　　除了完全無刑事責任能力與完全有刑事責任能力以外，還存在一種介于兩者之間的中間狀態(tài)，這就是限制刑事責任能力，即減輕刑事責任能力或部分刑事責任能力�！缎谭ā返�18條第3款規(guī)定：“尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當負刑事責任，但是可以從輕或者減輕處罰�！边@里的尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人，就是指限制刑事責任能力的精神病人。

　　《刑法》第19條規(guī)定，“又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰�！庇置@又啞的人或者盲人，不是無責任能力的人，他們犯了罪，應(yīng)當負刑事責任，但是因為他們生理上有缺陷，在智力、體力等方面比不上正常人，同時，也是出于社會主義人道主義的考慮，所以不宜處罰過重。

　　犯罪主觀方面

　　犯罪主觀方面是指行為人對其所實施的危害社會的行為及其危害結(jié)果所持的故意或過失的心理態(tài)度。

　　一、犯罪故意

　　根據(jù)《刑法》第14條第1款規(guī)定，犯罪故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度。

　　根據(jù)《刑法》第14條第1款規(guī)定，犯罪故意可分為以下兩種類型：

　　1. 直接故意。直接故意是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。

　　根據(jù)認識因素的不同內(nèi)容，直接故意又可以區(qū)分為兩種情況，一種是行為人明知自己的行為必然發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度;另一種是行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生心理態(tài)度。在實踐中，絕大多數(shù)犯罪都是出于故意而實施的，而在故意犯罪中，主要的又是直接故意犯罪。直接故意犯罪由于行為人對危害結(jié)果發(fā)生持希望態(tài)度，因此在犯罪實行過程中，行為人犯罪目的都是明確的，而且多具有較強的意志力，對所遇到的困難或阻力多會想方設(shè)法排除以實現(xiàn)犯罪目的。因此，直接故意具有較大的主觀惡性。

　　2. 間接故意。間接故意是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且有意放任，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。

　　二、犯罪過失

　　根據(jù)《刑法》第15條第1款規(guī)定，犯罪過失是指行為人應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。

　　按照不同標準，可以對犯罪過失作不同的劃分。根據(jù)法律規(guī)定，理論上一般把犯罪過失分為以下兩種類型：

　　1. 疏忽大意的過失。疏忽大意的過失，是指行為人應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。疏忽大意的過失具有以下兩個特征：(1)行為人沒有預(yù)見其行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。(2)行為人應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。

　　2. 過于自信的過失。過于自信的過失，是指行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。過于自信的過失具有以下兩個特征：(1)行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。(2)行為人輕信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生。

　　三、無罪過事件

　　《刑法》第16第規(guī)定：“行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪�！边@里規(guī)定的即是無罪過事件。

　　根據(jù)《刑法》第16條的規(guī)定，我國刑法的無罪過事件包括兩種情形：

　　1. 不可抗力。不可抗力是指行為人在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒的原因所引起的情形。

　　2. 意外事件。意外事件是指行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過失，而是由于不能預(yù)見的原因所引起的情形。

　　四、犯罪動機與犯罪目的

　　動機是推動人們進行某種活動的內(nèi)心起因，犯罪動機即是指激起和推動犯罪人實施犯罪行為的內(nèi)心起因。目的是人們追求一定結(jié)果的一種主觀愿望。犯罪目的則是指犯罪人希望通過實施犯罪行為達到某種危害結(jié)果的心理態(tài)度。

　　犯罪目的是直接故意犯罪的重要內(nèi)容，它不僅表明行為人對行為可能發(fā)生的危害結(jié)果已有認識，而且反映了行為人對之積極追求的主觀愿望。因此，犯罪目的對直接故意犯罪的形成具有重要的意義，在某些特定犯罪中，犯罪目的還成為犯罪的構(gòu)成必要要件之一，對犯罪的成立與否發(fā)生影響。

　　五、刑法上的認識錯誤

　　刑法上的認識錯誤，是指行為人在主觀上對自己的行為的法律性質(zhì)或意義和有關(guān)客觀事實情況的錯誤理解。

　　刑法上的認識錯誤在理論上一般可以分為兩類：

　　(一)法律認識錯誤

　　法律認識錯誤，即違法性認識錯誤，是指行為人對自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種犯罪，或者應(yīng)當受到怎樣的處罰的錯誤認識。

　　法律認識錯誤通常包括三種情況：(1)行為人的行為在法律上不構(gòu)成犯罪，而行為人誤認為構(gòu)成犯罪;(2)行為人的行為在法律上構(gòu)成犯罪，而行為人誤認為不構(gòu)成犯罪;(3)行為人對自己行為構(gòu)成犯罪的罪名和應(yīng)處刑罰輕重存在錯誤的理解。由于在法律認識錯誤中，行為人只是對其行為的法律評價有不正確理解，而對其行為在事實上的情況仍有正確認識，因此對其行為構(gòu)成犯罪與否以及如何追究刑事責任一般并不發(fā)生影響。

　　(二)事實認識錯誤

　　事實認識錯誤，是指行為人主觀上對決定其行為性質(zhì)及刑事責任的有關(guān)事實情況的錯誤理解。第一，未發(fā)生某種危害結(jié)果，行為人誤認為已發(fā)生。對此一般構(gòu)成犯罪未遂。第二，已發(fā)生某種危害結(jié)果，行為人卻誤認為未發(fā)生或誤認為不是自己的行為造成的，對此，不影響成立犯罪既遂。第三，對其行為與危害結(jié)果之間的實際發(fā)展過程認識錯誤，對此一般以犯罪既遂論處。

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