2018年國考行測《常識判斷》之民法（二）

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　　合同法

　　合同法概述

　　一、合同的概念

　　合同也稱為契約，其本質(zhì)是一種合意或協(xié)議�！吨腥A人民共和國民法通則》(以下簡稱《民法通則》)第85條規(guī)定：“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議，依法成立的合同，受法律保護。”《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第2條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議�！�

　　二、合同法的概念

　　合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力、合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違反合同的責任及各類有名合同等問題。合同法并不是一個獨立的法律部門，而只是我國民法的重要組成部分。

　　根據(jù)《合同法》第2條，“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”因為身份關(guān)系并不屬于交易關(guān)系，當然不應受合同法的調(diào)整。

　　三、合同法的基本原則

　　(一)自愿原則

　　《合同法》第4條規(guī)定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預�！弊栽冈瓌t是指當事人依法享有在締結(jié)合同、選擇交易伙伴、決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補救方式等方面的自由。

　　(二)誠實信用原則

　　《合同法》第6條規(guī)定：“當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則�！闭\實信用原則是指當事人在從事民事活動時，應誠實守信，以善意的方式履行其義務，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律和合同規(guī)定的義務。

　　(三)合法原則

　　《合同法》第7條規(guī)定，“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益�！焙戏ㄔ瓌t的含義主要是要求當事人在訂約和履行中必須遵守全國性的法律和行政法規(guī)。

　　(四)平等原則

　　《合同法》第3條規(guī)定：“合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方�！彼^當事人法律地位平等，是指在合同法律關(guān)系中，當事人之間在合同的訂立、履行和承擔違約責任等方面都處于平等的法律地位，彼此的權(quán)利和義務對等。

　　合同的訂立

　　一、訂立合同的形式

　　合同的形式，又稱合同的方式，是當事人合意的表現(xiàn)形式。

　　我國現(xiàn)行法對合同形式的態(tài)度，主要體現(xiàn)在《民法通則》第56條的規(guī)定中，《合同法》繼承并完善了它，在其第10條規(guī)定，“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。”

　　(一)口頭形式

　　口頭形式，是指當事人只用口頭語言為意思表示訂立合同，而不用文字表達協(xié)議內(nèi)容的形式�？陬^形式在日常生活中經(jīng)常被采用。

　　(二)書面形式

　　書面形式，是指以文字表現(xiàn)當事人所訂立的合同的形式。合同書以及任何記載當事人要約、承諾和權(quán)利義務內(nèi)容的文件，都是合同的書面形式的具體表現(xiàn)�！逗贤ā返�11條規(guī)定，“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式�！�

　　(三)推定形式

　　推定形式，是指當事人未用語言、文字表達其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對方接受該要約，做出一定或指定的行為作為承諾的，合同成立。例如商店安裝自動售貨機，顧客將規(guī)定的貨幣投入機器內(nèi)，買賣合同即成立。

　　二、訂立合同的一般程序

　　(—)要約

　　要約，在商業(yè)貿(mào)易中也稱為發(fā)盤、發(fā)價�！逗贤ā返�14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示”�？梢娨s是指一方當事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆斒氯怂鞯囊馑急硎�。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人或相對人(如受要約人作出承諾，則稱其為承諾人)。

　　依據(jù)《合同法》第14條，要約的意思表示必須“表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘束”。一項有效的要約應具備以下構(gòu)成要件：

　　1. 要約人具有締約能力。要約的提出旨在與他人訂立合同，所以要約人必須是訂立合同的一方當事人，具有《民法通則》規(guī)定的民事行為能力�！逗贤ā返�9條也規(guī)定：“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力”。

　　2. 要約具有明確的訂立合同的意圖。根據(jù)《合同法》第14條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，要約中必須表明要約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘束。

　　3. 要約應當向特定的相對人發(fā)出。這一要件稱為要約的特定性。但是，有兩種情形下的要約可以向不特定的人發(fā)出而不影響其要約的效力。一是發(fā)布懸賞廣告，發(fā)布懸賞廣告是一種要約行為，它是而且往往只能是向不特定的社會公眾發(fā)出，任何看到懸賞廣告的人只要作出了廣告中要求的行為或完成了廣告中要求的事項，即為承諾，懸賞廣告的發(fā)布人必須履行其在廣告中作出的給付報酬的允諾;二是要約人愿意向不特定人發(fā)出具有要約內(nèi)容的商業(yè)廣告，并自愿承擔由此產(chǎn)生的后果，此時的商業(yè)廣告即視為要約。

　　4. 要約的內(nèi)容必須具體確定。這一要件稱為要約的確定性�！逗贤ā返�14條的規(guī)定，“要約的內(nèi)容必須具體確定”�！熬唧w”，是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款，如標的、數(shù)量、履行期限(如果要約中具備了這三項內(nèi)容，即可認為要約的內(nèi)容是具體的);“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確肯定，而不能是商量性、試探性的語言。

　　在理解要約的概念和要件時，需要特別注意要約與要約邀請的區(qū)別。要約邀請又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請是當事人訂立合同的預備行為，在發(fā)出要約邀請時，當事人仍處于訂約的準備階段，其目的在于引誘他人向自己發(fā)出要約，其內(nèi)容往往是不明確、不具體的，其相對人是不特定的，所以，要約邀請不具有要約的約束力，發(fā)出要約邀請的人不受其約束。根據(jù)《合同法》第15條的規(guī)定，下列行為屬于要約邀請而不屬于要約：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告。但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，應視為要約。

　　(二)要約的效力

　　要約的法律效力又稱要約的約束力。一個要約如果符合一定的構(gòu)成要件，就會對要約人和受要約人產(chǎn)生一定的效力。關(guān)于要約的法律效力，有以下幾點需要注意：

　　1. 要約的開始生效時間

　　我國《合同法》第16條規(guī)定，“要約到達受要約人時生效”，可見我國法律采納了到達主義。

　　2. 要約法律效力的內(nèi)容

　　要約的法律效力表現(xiàn)在對要約人的約束力和對受要約人的約束力兩方面。

　　首先，要約對要約人的約束力。此種約束力又稱為要約的形式約束力，是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更和擴張。其次，要約對受要約人的約束力。此種約束力又稱為要約的實質(zhì)約束力，在民法中也稱為承諾適格，即受要約人在要約生效時即取得依其承諾而成立合同的法律地位。

　　(三)要約的撤回和撤銷

　　1. 要約的撤回。要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未達到受要約人之前，宣告取消要約。我國《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人”。

　　2. 要約的撤銷。要約的撤銷是指要約人在要約到達受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。

　　《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。”同時，該法第19條規(guī)定，如果要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式表明要約是不可撤銷的，或者盡管沒有明示要約不可撤銷，但受要約人有理由信賴要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準備工作，則不可撤銷要約。如果受要約人在收到要約以后，基于對要約的信賴，已為準備承諾支付了一定的費用，在要約撤銷以后有權(quán)要求要約人給予適當補償。

　　(四)要約的失效

　　要約失效，是指要約喪失了法律約束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生約束力。

　　要約失效以后，受要約人也喪失了其承諾的資格，即使其向要約人表示了承諾，也不能導致合同的成立，而只能視為其發(fā)出新的要約。根據(jù)《合同法》第20條的規(guī)定，要約失效的原因主要有以下幾種：(1)拒絕要約的通知到達要約人。(2)要約人依法撤銷要約。(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

　　(五)承諾

　　承諾，是指受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達于要約人，合同便告成立。

　　由于承諾一旦生效，將導致合同的成立，因此承諾必須符合一定的條件。在法律上，承諾必須具備以下條件，才能產(chǎn)生法律效力：

　　1. 承諾必須由受要約人向要約人作出。

　　2. 承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達要約人。承諾只有到達要約人時才能生效，而到達也必須具有一定的期限限制�！逗贤ā返�23條規(guī)定：“承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人”。承諾的期限通常都是在要約人發(fā)出的要約中規(guī)定的，如果要約規(guī)定了承諾期限，則應當在規(guī)定的承諾期限內(nèi)到達;在沒有規(guī)定期限時，如果要約是以對話方式作出的，承諾人應當即時作出承諾，如果要約是以非對話方式作出的，承諾應當在合理的期限內(nèi)作出并到達要約人。

　　3. 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。受要約人必須表明其愿意按照要約的全部內(nèi)容與要約人訂立合同。承諾不得對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性的修改。但是，如果承諾并未更改要約的實質(zhì)性內(nèi)容，而只是對一些細節(jié)問題的修改，要約人也未表示反對，則承諾仍然有效。根據(jù)《合同法》第31條，“承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性更改的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準”。

　　4. 承諾的方式必須符合要約的要求。承諾原則上應采取通知方式，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

　　(六)承諾的效力

　　1. 確定承諾生效的標準

　　《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立”。因此承諾的效果在于使合同成立，即一旦承諾生效，合同便宣告成立。

　　2. 承諾遲延和承諾撤回

　　(1)承諾遲延。承諾遲延也稱承諾遲到，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。承諾的期限通常是由要約規(guī)定的，如果要約中未規(guī)定承諾時間，則受要約人應在合理期限內(nèi)作出承諾。超過承諾期限作出承諾，該承諾不產(chǎn)生效力。根據(jù)《合同法》第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約”

　　(2)承諾撤回。承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。

　　根據(jù)《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人”。如果承諾通知已經(jīng)到達要約人，合同已經(jīng)成立，則受要約人不能再撤回承諾。

　　三、合同的成立

　　(一)合同成立的概念和條件

　　合同的成立是指訂約當事人就合同的主要條款達成合意。如前所述，合同的本質(zhì)是一種合意，合同的成立就是指各方當事人的意思表示一致，達成合意。

　　合同的成立必須具備如下要件：

　　第一，存在雙方或多方訂約當事人。第二，訂約當事人對主要條款達成合意。第三，合同的成立應具備要約和承諾階段。《合同法》第13條規(guī)定，“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式”。

　　合同成立的時間是由承諾實際生效的時間所決定的。

　　根據(jù)《合同法》第34條規(guī)定，“承諾生效的地點為合同成立的地點”，可見，承諾生效地就是合同成立地。

　　(二)合同的實際成立

　　我國《合同法》規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立(《合同法》第36條)。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方不得以未采取書面形式或未簽字蓋章為由，否認合同關(guān)系的實際存在。

　　(三)締約過失責任

　　締約過失責任，是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應盡的義務，而致另一方的信賴利益損失，則應承擔民事責任。締約過失責任的類型包括：(1)假借訂立合同，惡意進行磋商。(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。(3)泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。當事人在談判過程中，一方可能會接觸、了解另一方的商業(yè)秘密，包括產(chǎn)品的性能、銷售對象、市場營銷情況等各種商業(yè)秘密，對此應依據(jù)誠實信用原則負保密義務，不得向外泄露或作不正當使用。根據(jù)《合同法》第43條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或不正當?shù)厥褂�。泄露或者不正當�(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任”。(4)其他違背誠實信用原則的行為。

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