2018年國考行測《常識判斷》正確區(qū)分要約與要約邀請

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　　一、要約

　　要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人，接收要約的一方稱受要約人。

　　該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：內(nèi)容具體確定;表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。一般說來，要約成立的要件有四個：

　　1.要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。發(fā)出要約的目的在于訂立合同，要約人必須使接收要約的相對方能夠明白是誰發(fā)出了要約以便作出承諾。因此，發(fā)出要約的人必須能夠確定，必須能夠特定化。雖然合同雙方都可以作為要約人，但作為要約人必須是特定的合同當(dāng)事人。

　　2.要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的相對人發(fā)出。要約一般應(yīng)向特定人發(fā)出。因為相對人的特定化意味著要約人對誰有資格作為承諾人，作為合同相對方作出了選擇，這樣對方一承諾，一個合同就成立了。如果相對人不確定，則作為合同的另一方當(dāng)事人就是不確定的，既然不確定，作出承諾后合同也不一定成立。

　　3.要約必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的拘束。這一點很重要，很多類似訂約建議的表達(dá)實際上并不表示如果對方接受就成立了一個合同，如“我打算五千元把我的鋼琴賣掉”，盡管是特定當(dāng)事人對特定當(dāng)事人的陳述，也不構(gòu)成一個要約。能否構(gòu)成一個要約要看這種意思表示是否表達(dá)了與被要約人訂立合同的真實意愿。這要根據(jù)特定情況和當(dāng)事人所使用的語言來判斷。當(dāng)事人在合同中一般不會采用諸如“如果承諾合同就成立”這樣明確的詞語來表示，所謂“表明”并不是要有明確的詞語進(jìn)行說明，而是整個要約的內(nèi)容表明了這一點。

　　4.要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。這要求要約的內(nèi)容必須是確定的和完整的。所謂確定的是要求必須明確清楚，不能模棱兩可、產(chǎn)生歧義。所謂完整的是要求要約的內(nèi)容必須滿足構(gòu)成一個合同所必備的條件。要約的效力在于，一經(jīng)被受要約人承諾，合同即可成立。因此，如果一個訂約的建議含混不清、內(nèi)容不具備一個合同的最根本的要素，是不能構(gòu)成一個要約的。即使受要約人作出承諾，也會因缺乏合同的主要條件而使合同無法成立。

　　二、要約邀請

　　要約邀請是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，只是引誘他人發(fā)出要約，不能因相對人的承諾而成立合同。在發(fā)出要約邀請以后，要約邀請人撤回其邀請，只要沒給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失，要約邀請人一般不承擔(dān)責(zé)任。

　　要約邀請，又稱要約引誘，是邀請或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。要約邀請可以是向特定人發(fā)出的，也可以是向不特定的人發(fā)出的。要約邀請與要約不同，要約是一個一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，而要約邀請只是邀請他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同。雖然在理論上，要約與要約邀請有很大區(qū)別，但事實上往往很難區(qū)分。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約，但由于內(nèi)容不確定只能被看作是一個要約邀請。當(dāng)事人可能愿意是發(fā)出要約邀請，但由于符合了要約的條件而會被判定為是一個要約。要約是以訂立合同為目的具有法律意義的意思表示行為，一經(jīng)發(fā)出就產(chǎn)生一定的法律效果。而要約邀請的目的是讓對方對自己發(fā)出要約，是訂立合同的一種預(yù)備行為，在性質(zhì)上是一種事實行為，并不產(chǎn)生任何法律效果，即使對方依邀請對自己發(fā)出了要約，自己也沒有承諾的義務(wù)。因此，要約邀請本身不具有法律意義。在實際生活中，寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等都為要約邀請。

　　根據(jù)《合同法》第15條規(guī)定，下列行為屬要約邀請：

　　1.寄送的價目表。此舉雖包含了商品名稱及價格條款，且含有行為人希望訂立合同的意思，但從中并不能確定行為人具有一經(jīng)對方承諾即接受承諾后果的意圖，而只是向?qū)Ψ教峁┠撤N信息，希望對方向自己提出訂約條件，因此只是要約邀請，而不是要約。當(dāng)然，如果在向不特定人振發(fā)的商品訂單中明確表示愿受承諾的約束，或從其內(nèi)容中可以確定有此意圖，則應(yīng)認(rèn)定為要約。

　　2.拍賣公告。拍賣是指拍賣人在眾多的報價中，選擇報價最高者訂立買賣合同的特殊買賣方式。拍賣—般要經(jīng)過三個階段：拍賣表示(拍賣公告);拍買(叫價);拍定。對拍賣公告，各國合同法一般認(rèn)為是要約邀請，因為其中并未包含合同成立的主要條件，特別是價格條款，而只是希望競買人提出價格條款。

　　3.招標(biāo)公告。招標(biāo)是指訂立合同的一方當(dāng)事人采取招標(biāo)公告的形式向不特定人發(fā)出的、以吸引或邀請相對方發(fā)出要約為目的的意思表示。對招標(biāo)的回應(yīng)稱為投標(biāo)。一般認(rèn)為，招標(biāo)屬要約邀請，投標(biāo)為要約(招標(biāo)人的決標(biāo)為承諾)。值得注意的是，如果招標(biāo)人在招標(biāo)公告中明確表示將與報價最優(yōu)者訂立合同，則可視為要約。

　　4.招股說明書。招股說明書是指擬公開發(fā)行股票的人經(jīng)批準(zhǔn)公開發(fā)行股票后，依法于法定日期和證券主管機(jī)關(guān)指定的報刊上刊登的全面、真實、準(zhǔn)確地披露發(fā)行股票者的信息以供投資者參考的法律文件。它通過向社會提供股票發(fā)行人的各方面信息，從而吸引投資者向發(fā)行人發(fā)出購買股票的要約，故屬要約邀請。

　　5.商業(yè)廣告。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的產(chǎn)品或者所提供的服務(wù)的文字、圖形或影音作品。從其內(nèi)容、對象、后果等方面判斷，商業(yè)廣告均不能構(gòu)成要約，而是要約邀請。但如果廣告內(nèi)容符合要約規(guī)定，應(yīng)視為要約，例如注明為要約或?qū)懨飨鄬θ胫灰鞒鲆?guī)定的行為就可以使合同成立者，即為要約。

　　三、要約與要約邀請的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)

　　中公教育專家認(rèn)為，區(qū)分要約與要約邀請，十分重要，也相當(dāng)復(fù)雜，各國立法和實踐主張也不完全一致，因此，對招標(biāo)、投標(biāo)、懸賞廣告等行為性質(zhì)的認(rèn)識也不盡相同。根據(jù)我國合同法理論和實踐，區(qū)分要約與要約邀請主要有以下標(biāo)準(zhǔn)：

　　1.根據(jù)法律規(guī)定區(qū)分，即如果法律規(guī)定某行為為要約邀請或要約，應(yīng)依其規(guī)定處理。(《合同法》第15條)

　　2.根據(jù)當(dāng)事人的意愿區(qū)分。例如，如果當(dāng)事人在其訂約建議中申明“以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”，就表明其不愿受對方要約的約束，因而屬要約邀請;商店在其展示的服裝上標(biāo)示“六折出售”字樣及價格，則為要約，如標(biāo)明為“樣品”，則為要約邀請。

　　3.根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款加以確定。例如，甲對乙稱“我有位于某處的房屋一棟，愿以低價出售，你是否愿意購買”，因沒有標(biāo)明價款，不能認(rèn)為是要約;若甲明確提出以20萬元出售該房屋，則構(gòu)成要約。

　　4.根據(jù)交易習(xí)慣加以區(qū)分。出租車停在路邊攬客(豎起“空車”標(biāo)牌)，如根據(jù)當(dāng)?shù)匾?guī)定或行業(yè)習(xí)慣，司機(jī)可以拒載，則此種招攬是邀請，反之，則可視為要約。

　　5.根據(jù)訂約提議是向特定人還是不特定人發(fā)出區(qū)分。向不特定人發(fā)出者，大都為要約邀請，如商業(yè)廣告等。

　　四、要約與要約邀請的區(qū)別

　　根據(jù)《合同法》第14條的規(guī)定，要約必須同時具備兩個條件，一是內(nèi)容具體確定;二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。欠缺當(dāng)中任何一個條件，都不能構(gòu)成要約，欠缺當(dāng)中的一個條件，可以構(gòu)成要約邀請。要約邀請是行為人為尋找合同對象，使自己能發(fā)出要約，或喚起他人要約于自己的宣傳引誘活動。要約和要約邀請者都包含著當(dāng)事人訂立合同的愿望，但兩者又有很大區(qū)別。

　　1.效力不同。要約對要約人具有約束力，即：要約送達(dá)，要約人就不得撤回，如果當(dāng)事人想要撤銷要約，也要符合法定的條件。要約邀請對要約人沒有在撤回上的限制，當(dāng)事人可以任意撤回，要約邀請不存在撤銷的問題。但要約邀請也可能構(gòu)成締約責(zé)任和《反不正當(dāng)競爭法》、《廣告法》上的責(zé)任。

　　2.要約以訂立合同為直接目的，受要約人承諾送達(dá)，合同即告成立。要約邀請，則不是以訂立合同為直接目的，它只是喚起別人向自己作出要約表示或使自己能向別人發(fā)出要約。

　　3.要約必須包含能使合同得以成立的必要條款，或者說，要約必須能夠決定合同的內(nèi)容。如對一個買賣合同要約來說，通常需要標(biāo)的、數(shù)量、價金三個條款(參見《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條規(guī)定：“(1)向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價。一個建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定。(2)非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為邀請做出發(fā)價，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。”)而要約邀請不要求包含使合同得以成立的必要條款。要約邀請一般只是籠統(tǒng)地宣傳自己的業(yè)務(wù)能力、產(chǎn)品質(zhì)量、服務(wù)態(tài)度等。

　　4.要約一般是針對特定的對象進(jìn)行。而要約邀請的對象則一般是不特定的大眾對象。這是就一般情況而言，但不宜以對象的不同作為劃分要約與要約邀請的基本標(biāo)準(zhǔn)，要約可以針對不特定的多數(shù)人，這并不妨礙某特定人的承諾與要約的結(jié)合而成立合同;要約邀請亦不妨針對特定的當(dāng)事人，特定的當(dāng)事人可以根據(jù)要約邀請的內(nèi)容提出自己的要約。

　　5.要約一般是針對特定相對人的，故要約多采取一般信息傳達(dá)方式：即口頭方式和書面方式。要約邀請一般是針對不特定多數(shù)人的，故往往借助電視、廣播、報刊等媒介傳播。

　　綜上所述，要約與要約邀請最根本的區(qū)別在于：受要約人有承諾權(quán);受要約邀請人沒有承諾權(quán)。這是效力上的區(qū)別。

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