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　第6章講義

　 第二節(jié) 證券發(fā)行

　　《證券法》規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn);未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。

　　有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

　　1、向不特定對象發(fā)行證券的。

　　2、向特定對象發(fā)行證券累計(jì)超過200人的。

　　《證券法》規(guī)定，向200人以下的特定對象發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式，否則就屬于公開發(fā)行。

　　《證券法》規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者分開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。

　　《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)和保薦代表人的實(shí)行注冊登記管理制度。

　　證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，不得注冊登記為保薦機(jī)構(gòu)：(多選題)

　　1、保薦代表人數(shù)量少于2名。

　　2、公司治理結(jié)構(gòu)存在重大缺陷，風(fēng)險(xiǎn)控制制度不健全或未有效執(zhí)行。

　　3、最近24個(gè)月因違法違規(guī)被中國證監(jiān)會(huì)從名單中去除。

　　4、中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他情形。

　　《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》規(guī)定，證券發(fā)行上市后，首次公開發(fā)行股票的，持續(xù)督導(dǎo)期間為上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后兩個(gè)完整會(huì)計(jì)年度;上市公司再次公開發(fā)行證券的，持續(xù)督導(dǎo)期間為上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后一個(gè)完整會(huì)計(jì)年度。

　　保薦機(jī)構(gòu)或保薦代表人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的保薦責(zé)任，在信息披露中，不能存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。

　　根據(jù)《證券法》和《辦法》規(guī)定，公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，需要聘請保薦人。公開發(fā)行一般的公司債券，不需要聘請保薦人。公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法不采取承銷方式的，也不需要聘請保薦人。

　　《證券法》規(guī)定，公司對公開發(fā)行股票所募集的資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途的，必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或未經(jīng)股東大會(huì)認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股。

　　公司公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　1、股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元。

　　2、累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%。

　　3、籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。

　　其他條件詳見教材P240。

　　公司公開發(fā)行債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

　　前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足、對已公開發(fā)行的公司債券或其他債務(wù)有違約或延遲支付本息的事實(shí)且仍處于繼續(xù)狀態(tài)、改變公開發(fā)行債券所募集資金的用途，不得再次公開發(fā)行公司債券。

　　根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券的發(fā)行應(yīng)當(dāng)采取承銷方式。承銷包括代銷和包銷兩種方式。

　　向不特定對象發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。

　　證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先出售給認(rèn)購人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。

　　股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量70%的，為發(fā)行失敗。(投資基金：80%)

　　證券投資基金是指一種利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的集合證券投資方式。

　　在我國，基金托管人通常由具備一定條件的商業(yè)銀行、信托公司等專業(yè)性金融機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

　　在我國，基金管理人，即基金管理公司。

　　證券投資基金主要分為開放式基金和封閉式基金。

　　根據(jù)《證券投資基金法》規(guī)定，設(shè)立基金管理公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　1、注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實(shí)繳貨幣資本。

　　2、主要股東具有從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或其他金融資產(chǎn)管理的較好經(jīng)營業(yè)績和良好的社會(huì)信譽(yù)，最近3年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣;

　　3、取得基金從業(yè)資格的人員達(dá)到法定人數(shù)。

　　以上為主要條件，其他條件見教材P244。注意多選題。

　　國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理基金募集申請之日起6個(gè)月內(nèi)依照法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，作出核準(zhǔn)或不予核準(zhǔn)的決定。

　　基金募集期限自基金份額發(fā)售之日起計(jì)算�；�金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達(dá)到核準(zhǔn)規(guī)模80%以上，開放式基金募集的基金份額總額超過核準(zhǔn)的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數(shù)符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的，基金管理人應(yīng)當(dāng)自募集期限屆滿之日起10日內(nèi)聘請法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，自收到驗(yàn)資報(bào)告之日起10日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交驗(yàn)資報(bào)告，辦理基金備案手續(xù)，并予以公告。

　　第三節(jié) 證券交易

　　一、一般規(guī)定：

　　根據(jù)《證券法》規(guī)定，證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。

　　二、對證券交易的限制性規(guī)定：

　　1、份有限公司發(fā)起人持有本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　2、開發(fā)行股份前已經(jīng)發(fā)行的股份自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　3、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司股份及其變動(dòng)情況，在任職期內(nèi)每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　4、上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和持有上市公司5%以上股份的股東，將持有的該公司的股票在買入后6個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個(gè)月內(nèi)買入，由此所得收益歸該公司所有。

　　5、據(jù)《證券法》規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有或通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，進(jìn)行公告。在規(guī)定的期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。其所持該上市公司的股份比例每增加或減少5%，應(yīng)當(dāng)依法報(bào)告和公告。在報(bào)告期內(nèi)和作出報(bào)告、公告之日起2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。P247。

　　6、《證券法》規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6 個(gè)月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5 日內(nèi)，不得買賣該種股票。(單選題)

　　7、中國證監(jiān)會(huì)頒布的《上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實(shí)施辦法》規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有發(fā)行人已發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券達(dá)到20%時(shí)，應(yīng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3 日內(nèi)，向中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知發(fā)行人并予以公告;投資者持有發(fā)行人已發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券達(dá)到20%后，其所持該發(fā)行人已發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券比例每增加或者減少10%時(shí)，應(yīng)按上述規(guī)定進(jìn)行書面報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后2 日內(nèi)，不得再行買賣該發(fā)行人的可轉(zhuǎn)換公司債券，也不得買賣該發(fā)行人的股票。

　　《證券法》規(guī)定，證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式。按照價(jià)格優(yōu)先、時(shí)間優(yōu)先的原則進(jìn)行交易。

　　證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈(zèng)送的股票。任何人在成為上述人員時(shí)，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。

　　三、證券上市

　　掌握股票、債券、基金的上市、暫停上市、終止上市的情形，注意選擇題。

　　(一)股票上市

　　1、上市條件(多選題)

　　(1)公司股本總額不少于人民幣3 000 萬元;

　　(2)公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4 億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上;

　　(3)公司最近3 年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。

　　2、股票上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)

　　公告股票上市的有關(guān)文件，并將該文件備置于指定場所供公眾查閱。簽訂上市協(xié)議的公司除

　　公告上述規(guī)定的文件外，還應(yīng)當(dāng)公告下列事項(xiàng)：(多選題)

　　(1)股票獲準(zhǔn)在證券交易所交易的日期;

　　(2)持有公司股份最多的前10 名股東的名單和持股數(shù)額;

　　(3)公司的實(shí)際控制人;

　　(4)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的姓名及其持有本公司股票和債券的情況。

　　3、股票暫停上市交易和終止上市交易：

　　上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易：

　　(1)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化，不再具備上市條件;

　　(2)公司不按規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者;

　　(3)公司有重大違法行為;

　　(4)公司最近3 年連續(xù)虧損;

　　(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

　　上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：

　　注意第(3)：公司最近3 年連續(xù)虧損，在其后一個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利;(債券為：兩年連續(xù)虧損)

　　(二)公司債券上市

　　1、上市條件(單選題)

　　(1)公司債券的期限為1 年以上;

　　(2)公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣5000 萬元;

　　(3)公司申請債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

　　2、公司債券暫停上市交易和終止上市交易

　　公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市

　　交易：

　　(1)公司有重大違法行為;

　　(2)公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件;

　　(3)公司債券所募集資金不按照核準(zhǔn)的用途使用;

　　(4)未按照公司債券募集辦法履行義務(wù);

　　(5)公司最近2 年連續(xù)虧損。

　　(三)基金上市

　　1、基金上市交易的條件

　　(1)基金合同期限為5 年以上;

　　(2)基金募集金額不低于2 億元人民幣;

　　(3)基金持有人不少于1 000 人;

　　2、基金的暫停上市或終止上市。

　　比如：基金合同期限屆滿、基金合同約定的或者基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的終止上市交易的其他情形。

　　開放式基金在銷售機(jī)構(gòu)的營業(yè)場所銷售及贖回，不上市交易。基金管理人應(yīng)當(dāng)在每個(gè)工作日辦理基金申購、贖回業(yè)務(wù)。投資人申購基金時(shí)，必須全額交付申購款項(xiàng)�？铐�(xiàng)一經(jīng)交付申購申請即為有效。除不可抗力等特殊情況外，基金管理人不得拒絕接受基金投資人的贖回申請。

　　四、信息披露

　　(一)發(fā)行信息公開

　　(二)持續(xù)信息公開

　　(三)上市公司收購過程中的信息公開

　　公開的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不能有虛假記載、重大遺漏及誤導(dǎo)性陳述。

　　信息公開包括：定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告。定期報(bào)告是指季報(bào)、半年報(bào)、年報(bào)。臨時(shí)報(bào)告在上市公司出現(xiàn)重大事件時(shí)作出的報(bào)告。

　　初次信息公開應(yīng)當(dāng)披露：招股說明書、債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

　　定期報(bào)告應(yīng)當(dāng)掌握披露時(shí)間，可以出單選題;臨時(shí)報(bào)告注意具體情況。多見于多選題。

　　根據(jù)法律規(guī)定，中期報(bào)告應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度的上半年結(jié)束之日起2 個(gè)月內(nèi)披露。如果是季度報(bào)告，應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)年度前3個(gè)月、9個(gè)月結(jié)束后的一個(gè)月內(nèi)來編制。年報(bào)應(yīng)當(dāng)在每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束之日起4個(gè)月內(nèi)報(bào)出。

　　發(fā)生可能對上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響而投資者尚未得知的重大事件時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告。重大事項(xiàng)有12項(xiàng)，比較重要的事項(xiàng)包括：

　　公司的重大投資行為和重大的購置財(cái)產(chǎn)的決定;公司發(fā)生重大虧損或者重大損失;公司的董事、1/3 以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動(dòng);涉及公司的重大訴訟，股東大會(huì)、董事會(huì)決議被依法撤銷或者宣告無效;公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施。

　　上市公司董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)對公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見。上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

　　發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外;發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　五、禁止交易行為

　　(一)內(nèi)幕交易行為

　　內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的行為。

　　根據(jù)《證券法》的規(guī)定，內(nèi)幕信息的知情人包括以下幾種：(1)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、

　　高級(jí)管理人員;(2)持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的

　　實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;(3)發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;(4)由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員，比如辦公室秘書、有關(guān)研究人員和業(yè)務(wù)人員、打字員等;(5)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定的職責(zé)對證券發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員;(6)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員。

　　內(nèi)幕信息主要包括：(1)《證券法》規(guī)定的可能對上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大

　　影響而投資者尚未得知的重大事件(詳見本節(jié)臨時(shí)報(bào)告部分);(2)公司分配股利或者增資的計(jì)劃;(3)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化;(4)公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更;(5)公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的30%;(6)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任;(7)上市公司收購的有關(guān)方案。

　　內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(二)操縱市場行為

　　操縱市場行為最主要的特征是操縱價(jià)格。

　　操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(三)制造虛假信息行為

　　(四)欺詐客戶行為

　　其中比較重要的幾項(xiàng)是：

　　不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件;挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金;利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息。

　　國家工作人員、傳播媒介的工作人員利用傳播媒介或其他方式傳播的信息有誤導(dǎo)投資者的情形，屬于制造虛假信息;證券公司及其從業(yè)人員在證券交易當(dāng)中利用傳播媒介或其他方式傳播的信息有誤導(dǎo)投資者的情形，屬于欺詐客戶。

　　(五)其他禁止行為

　　禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易;禁止法人出借自己或者他人的證券賬戶;依法拓寬資金入市渠道，但禁止資金違規(guī)流入股市;禁止任何人挪用公款買賣證券。

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