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　　第3章講義

　　第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度

　　一、個人獨資企業(yè)的特征

　　1、個人獨資企業(yè)的投資人為一個自然人，并且是中國公民。有關法律規(guī)定禁止從事營利活動的人不得成為個人獨資企業(yè)的投資人。

　　根據(jù)相關法律規(guī)定，國家公務員、黨政機關領導干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員不能成為個人獨資企業(yè)的投資人。

　　2、投資人對企業(yè)的債務承擔無限責任。

　　3、個人獨資企業(yè)的組織機構設置簡單，經營管理方式靈活。與合伙企業(yè)的機構的內容聯(lián)系學習。

　　4、個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)，不具獨立的法人資格，無獨立承擔民事責任的能力;但卻是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。

　　一般而言，承擔民事責任的主體是自然人，個人獨資企業(yè)作為企業(yè)，無獨立承擔民事責任的能力，但卻有獨立的民事主體地位，可以以自己的名義從事民事活動。

　　二、個人獨資企業(yè)的設立

　　個人獨資企業(yè)的設立條件：前三個重點把握

　　1、投資人為一個自然人，且只能是中國公民。不能是法律禁止從事營利活動的人。

　　2、有合法的企業(yè)名稱。名稱中不能含有：有限、有限責任或公司字樣。

　　3、有投資人申報的出資。對于出資數(shù)額，沒有具體限制;采取實物、土地使用權、知識產權或其他財產權利出資的，應將其折算成貨幣數(shù)額。

　　4、有固定的生產經營場所和必要　的生產經營條件。

　　5、有必要的從業(yè)人員。

　　三、個人獨資企業(yè)的事務管理

　　1、個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或聘任其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。

　　2、投資人委托或聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務，應當與受托人或被聘用的人簽訂書面合同。合同應訂明委托的具體內容、授予的權利范圍、受托人或被聘用的人應當履行的義務、報酬和責任等。

　　3、投資人對受托人或被聘用的人員的職權限制，不得對抗善意第三人。受托人或被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人的有關業(yè)務交往應當有效。

　　4、受托或被聘用的人員不得進行的行為，見教材第108頁。注意第(6)(7)(8)三項，這三項禁止行為的共同特點是：未經投資人同意。如果這些行為經過投資人同意，是不構成違法行為的。這三項內容的考點是：是否經過投資人同意。

　　5、個人獨資企業(yè)享有的權利和承擔的義務。

　　重點關注義務的內容：

　�、� 依法設置會計賬簿，進行會計核算

　　② 依法與職工簽訂勞動合同，按時、足額發(fā)放工資

　　③ 參加社會保險

　�、� 依法納稅

　　享有的權利的內容主要包括：拒絕攤派權、平等競爭權、申請借款權、取得土地使用權等權利。

　　四、個人獨資企業(yè)的解散和清算

　　(一)解散原因：

　　1、投資人決定解散

　　2、投資人死亡或被宣告死亡，無繼承人或繼承人決定放棄繼承

　　3、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照

　　4、法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形

　　(二)清算程序

　　1、通知和公告?zhèn)鶛嗳恕Ｗ⒁鈺r間：30日、60日(公司法當中的時間為30日、45日)

　　2、按照法定順序進行財產清償，見教材第109頁。

　　3、個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任。但債權人在5年內未向債務人提出償還請求的，該責任消滅。

　　4、注銷登記

　　清算結束后，在15日內辦理注銷登記手續(xù)。

　　五、違反個人獨資企業(yè)法的法律責任

　　個人獨資企業(yè)及投資人違法行為應承擔的法律責任：

　　注意比較這些法律責任的共性及處罰的具體數(shù)額的不同。詳見教材第109頁。

　　1、提交虛假文件、其他欺騙手段　→ 責令改正、5000元以下、吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　2、名稱不符　→　限期改正、2000元以下。

　　3、無正當理由超過6個月不開業(yè)或連續(xù)停業(yè)6個月以上的　→ 吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　4、投資人違反《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產不足以支付的，或被判處沒收財產的，應當先承擔民事賠償責任。

　　第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度

　　一、合伙企業(yè)的分類

　　在我國，合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

　　普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，承擔無限連帶責任;有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人共同組成，普通合伙人對企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。

　　二、普通合伙企業(yè)

　　(一)普通合伙企業(yè)和特殊普通合伙企業(yè)的不同：

　　普通合伙企業(yè)由普通合伙人構成，對企業(yè)債務承擔無限連帶責任;在企業(yè)名稱中必須標明“普通合伙”字樣，特殊普通合伙企業(yè)在其企業(yè)名稱中必須標明“特殊普通合伙”字樣。

　　特殊普通合伙企業(yè)是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構。合伙人在執(zhí)業(yè)行為中因故意或重大過失引起的合伙企業(yè)債務，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任;執(zhí)業(yè)行為中因故意或重大過失引起合伙企業(yè)債務的合伙人，應當承擔無限連帶責任;對合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中非故意或重大過失引起的合伙企業(yè)的債務和合伙企業(yè)的其他債務，全體合伙人承擔無限連帶責任。對合伙執(zhí)業(yè)過程中因故意或重大過失引起的企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。

　　(二)合伙企業(yè)設立

　　1、合伙企業(yè)的設立條件：

　　(1)有2個以上合伙人。無最高人數(shù)限制的規(guī)定。合伙人可以是自然人，也可以是法人或其他組織;合伙人是自然人的，要求其具有完全民事行為能力;國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

　　(2)有書面合伙協(xié)議。

　�、俸匣飬f(xié)議必須采用書面形式。

　�、诤匣飬f(xié)議的訂立、修改、補充，必須由全體合伙人協(xié)商一致。

　　③合伙協(xié)議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。

　　(3)有合伙人認繳或實際繳付的出資

　　經全體合伙人協(xié)商一致，合伙人可以以勞務出資。

　　(4)名稱必須符合法律規(guī)定

　　普通合伙企業(yè)必須在名稱中標明“普通合伙”，特殊普通合伙企業(yè)必須在名稱中標明“特殊普通合伙”字樣。

　　(5)其他規(guī)定的條件

　　2、合伙企業(yè)設立程序

　　(1)申請人應向企業(yè)登記機關提交相關文件。詳見教材第117頁，可根據(jù)自身情況學習。

　　(2)審批機關作出是否登記的決定：

　　企業(yè)登記機關對符合條件的申請，應該當場予以核準登記;如果因為材料不全需要對有關材料予以核實，應當從受理之日起20日內，作出是否登記的決定。

　　企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為企業(yè)的日期。領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務。

　　(3)合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務的合伙人應當自作出變更或發(fā)生變更事由之日起15日內，向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記。

　　(三)合伙企業(yè)財產

　　1、合伙企業(yè)財產的構成

　　(1)合伙人的出資

　　(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益

　�、� 公共積累資金

　�、� 未分配盈余

　�、� 合伙企業(yè)債權

　�、� 合伙企業(yè)取得的工業(yè)產權、非專利技術以及合伙企業(yè)的名稱、商譽等項財產權利。

　�、� 合伙企業(yè)依法取得的其他財產

　　2、合伙企業(yè)財產和性質

　　具有獨立性、完整性和共同共有的特性。

　　合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或處分合伙企業(yè)財產的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。見教材第118頁。

　　3、合伙人財產份額的轉讓

　　(1)合伙人之間轉讓財產

　　合伙人之間轉讓財產份額，應當通知其他合伙人。

　　(2)合伙人向合伙企業(yè)以外的人轉讓財產份額，必須經其他合伙人一致同意;合伙協(xié)議另有約定的，從其規(guī)定。

　　(3)合伙人向合伙企業(yè)以外的人轉讓財產份額時，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　(4)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意;未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

　　(四)合伙事務執(zhí)行(與個人獨資企業(yè)結合學習)

　　1、合伙事務執(zhí)行形式

　　(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務。這是合伙事務執(zhí)行的基本形式。

　　(2)委托一個或數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務。其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務。

　　除合伙協(xié)議另有規(guī)定外，合伙企業(yè)有些事項應當經全體合伙人一致同意：見教材第121頁。

　　除了教材列舉的六項外，還包括合伙協(xié)議的訂立、修改及補充;合伙企業(yè)的合伙人的勞務出資等。

　　不需要經過全體合伙人一致同意的事項有：

　　(1)合伙人之間轉讓財產份額

　　(2)合伙企業(yè)在解散確定清算人時不需要一致同意

　　2、合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利

　　合伙人在執(zhí)行合伙事務時的權利主要包括：

　　(1)合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等權利

　　(2)對外代表權

　　(3)監(jiān)督權

　　(4)查閱會計賬簿、資料的權利

　　(5)提出異議權

　　(6)撤銷委托執(zhí)行事務權

　　對委托執(zhí)行的事務存在異議，應該暫停該事務的執(zhí)行;發(fā)生爭議的，由全體合伙人共同協(xié)商決定。

　　合伙企業(yè)實行一人一票并經全體合伙人過半數(shù)通過的表決方式。(不考慮權數(shù)只考慮人數(shù))

　　3、合伙人在執(zhí)行合伙事務中的義務

　　詳見教材第122頁至123頁。與個人獨資企業(yè)的規(guī)定相同。

　　4、合伙事務的決議辦法

　　由合伙協(xié)議對決議辦法作出約定。

　　(1)合伙協(xié)議未約定或約定不明，實行合伙人一人一票并經全體合伙人協(xié)商一致共同作出。

　　(2)依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定作出決議。

　　(五)合伙企業(yè)的損益分配

　　合伙協(xié)議有約定，按約定分配;合伙協(xié)議未約定或約定不明，由合伙人協(xié)商確定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳的出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔;合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔全部虧損。

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