綜合題
(一)甲股份有限公司設(shè)立5年來，尚無虧損記錄，盈利水平不斷上升，股本總額為人民幣8000萬元，其中A公司持有占股本總額15％的股份。為了進一步提升甲公司的競爭實力，經(jīng)股東大會代表75％表決權(quán)的股東同意兼并A公司，收購A公司持有甲公司的全部股票。在收購過程中遇到以下問題：

1、公司收購本公司的股票是否合法?且A公司屬于本公司的發(fā)起人，A公司轉(zhuǎn)讓持有本公司的股份是否合法?

2、A公司為了購買物資開出面值1000萬元的商業(yè)匯票給B公司支付貨款，該票據(jù)尚未到期，乙、丙兩單位作為該票據(jù)的擔(dān)保人。B公司提出要求A公司提前支付票款，否則到A公司被甲公司兼并后，A公司主體不存在，該票據(jù)的付款義務(wù)人不明確。

3、A公司負責(zé)存貨核算的李會計因病不能工作，影響了A公司被兼并前的財產(chǎn)清查和相關(guān)會計工作，又不能親自辦理會計移交手續(xù)。A公司指定他人代理辦理移交手續(xù)，但又不知道如何界定相關(guān)的法律責(zé)任。

要求：根據(jù)公司法、票據(jù)法和會計法的規(guī)定，分析回答下列問題

1、甲公司關(guān)于兼并A公司的決議是否符合公司法的規(guī)定?收購本公司發(fā)行在外的股票是否合法?

2、乙、丙作為票據(jù)擔(dān)保人，如何辦理保證手續(xù)?

3、B公司要求A公司提前支付票款，理由是否成立?

4、若A公司到期不能付款，B公司可行使哪些權(quán)利?

5、A公司的李會計應(yīng)如何辦理會計工作臨時交接手續(xù)?交接前后的法律責(zé)任如何界定?

[答案]

1、甲公司股東大會作出的兼并決議程序合法。因為對公司合并、分立等事項作出決議，必須經(jīng)代表公司三分之二以上表決權(quán)的股東同意，本案中同意兼并的股東持有公司75％的表決權(quán)，達到了公司法規(guī)定的條件。

其次，甲公司收購本公司發(fā)行在外的股票合法。因為公司法規(guī)定，公司因為與持有本公司股份的其他公司合并時，可以收購本公司股票。

最后，A公司轉(zhuǎn)讓持有甲公司的股票合法。A公司雖然為甲公司的發(fā)起人，但持有甲公司的股份已經(jīng)5年。公司法規(guī)定，發(fā)起人持有本公司的股票，在3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，A公司持股時間超過了這一規(guī)定，不受限制。

2、根據(jù)規(guī)定，票據(jù)保證人應(yīng)當(dāng)在票據(jù)或者其粘單上記載保證事項，保證人為出票人、付款人、承兌人保證的，應(yīng)當(dāng)在票據(jù)正面記載保證事項，并由保證人簽章。

3、B公司的要求理由不成立。甲公司兼并A公司不會影響B(tài)公司的利益。公司法規(guī)定，A公司被兼并前的債權(quán)債務(wù)由兼并后的企業(yè)承擔(dān)，即由甲公司承擔(dān)。

4、若A公司到期不能付款，B公司可以向自己的前手行使追索權(quán)。追索對象包括保證人乙、丙和出票人A或兼并人甲。

5、根據(jù)會計法規(guī)定，A公司的李會計辦理會計工作臨時交接手續(xù)的要求是：

(1)臨時離職或因病不能工作需要接替或代理的，會計機構(gòu)負責(zé)人、會計主管或單位領(lǐng)導(dǎo)人必須指定專人接替或者代理，并辦理會計工作交接手續(xù)。臨時離職或因病不能工作的會計人員恢復(fù)工作時，應(yīng)當(dāng)與接替人員或代理人員辦理交接手續(xù)。

(2)移交人員因病或其他特殊原因不能親自辦理移交手續(xù)的，經(jīng)單位領(lǐng)導(dǎo)人批準，可由移交人委托他人代辦交接，但委托人應(yīng)當(dāng)對所移交的會計憑證、會計賬簿、會計報表和其他有關(guān)資料的合法性、真實性承擔(dān)法律責(zé)任。

根據(jù)《會計工作規(guī)范》規(guī)定：移交人員對移交的會計憑證、會計賬簿、會計報表和其他有關(guān)資料的合法性、真實性承擔(dān)法律責(zé)任、移交人員所移交的會計資料是在其經(jīng)辦會計工作期間內(nèi)所發(fā)生的，應(yīng)當(dāng)對這些會計資料的真實性、完整性負責(zé)。即使接替人員在交接時因疏忽沒有發(fā)現(xiàn)所接會計資料在合法性、真實性、完整性方面存在的問題，如事后發(fā)現(xiàn)，仍應(yīng)由原移交人員負責(zé)，原移交人員不應(yīng)以會計資料已移交而推脫責(zé)任。接替人員不對移交過來資料的真實性、完整性負法律上的責(zé)任。

 

（二）甲公司書面委托本公司采購部經(jīng)理王某于2004年10月27日到乙公司采購材料。王某到乙公司后，根據(jù)本公司委托簽訂采購A材料的合同內(nèi)容如下：

1．2004年12月15日之前，乙公司一次向甲公司供應(yīng)A材料1000噸，每噸買價2萬元，由乙公司送貨上門，但未注明運費有哪一方承擔(dān)。甲公司于收貨后三天內(nèi)支付30％的貨款，剩余70％在貨款于12月25日前付清，采用支票結(jié)算方式。任何一方違約均按合同總投資的10％向?qū)Ψ街Ц哆`約金。

2．王某同時發(fā)現(xiàn)乙公司生產(chǎn)的B產(chǎn)品屬于丙公司所急需的商品在未經(jīng)丙公司委托的情況下，私自代理丙公司與乙公司于2004年10月29日簽訂了購買B產(chǎn)品的合同，總價款500萬元。丙公司采用定金擔(dān)保方式，于2004年12月6日之前向乙公司支付定金70萬元，乙公司于2005年元月10日以前向丙公司供貨，余款在丙公司收到貨物后10天內(nèi)付款，并同時規(guī)定任何一方違約，按總標的10％支付違約金。

該合同簽訂后，乙公司又向丙公司發(fā)出了合同追認函。丙公司于2004年11月22日回函確認同意履行該合同。

2004年12月3日丙公司向乙公司簽發(fā)面值70萬元的銀行本票支付定金后，乙公司未能如期供貸，經(jīng)丙公司再三催要，乙公司以本公司與其他公司合并為由，暫時停止供貨。由此給丙公司造成損失190萬元。丙公司要求乙方承擔(dān)違約責(zé)任。乙公司認為：第一、王某在無代理權(quán)情況下代替丙方簽訂該合同，故本合同無效，第二、即使該合同有效，本公司因合并事由導(dǎo)致合同無法履行，屬于不可抗力事件，應(yīng)免除違約責(zé)任。

3．乙公司法定的代表人2004年12月10日在一次商品展銷會上聽說甲公司財務(wù)狀況不佳，通知甲方解除合同，甲方不同意，認為若乙方不按期供料則會影響自己的正常生產(chǎn)；甲公司并對所欠乙公司的款項提供擔(dān)保，其中i00萬元以房產(chǎn)抵押，210萬元由李某和張某簽訂書面擔(dān)保合同，同時乙方還揭露了甲方代理人與乙方經(jīng)辦理人串通加價，私自拿回扣的事實。

要求：根據(jù)以上資料，結(jié)合合同法和票據(jù)法的規(guī)定分析回答下列問題，

1．甲公司與乙公司簽訂的合同簽訂屬于什么性質(zhì)的合同，證明理由：合同中未規(guī)定運費的承擔(dān)方，應(yīng)如何處理?

2．乙方提出解除與甲方的合同，是否合法?

3．若乙公司向甲方供貨后，甲方不能付款，乙公司應(yīng)如何保障自己的合法權(quán)益?李某和張某兩位擔(dān)保人應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

4．王某代理丙公司于2004年10月29日與乙公司簽訂的購銷合同屬于什么性質(zhì)的合同，2004年11月22日丙公司確認后，合同性質(zhì)是否發(fā)生了變化?

5．在丙公司與公司的合同爭議中，乙公司提出的兩點理由是否成立?

6．丙公司與乙公司的合同采用什么擔(dān)保方式，是否生效并合法，丙公司的190萬元損失如何處理?

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