會計職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》重點難點講義

　　會計職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》重點難點講義　　　 　　

　　第1部分

　　在考試教材的基礎(chǔ)上，對重點、難點及新知識點向縱深及橫向挖掘。要求考生對重要知識點深入理解，并關(guān)注不同章節(jié)內(nèi)容的結(jié)合。本部分以專題的形式進(jìn)行講解，考生如果有對基礎(chǔ)知識不理解的地方，要根據(jù)情況對具體章節(jié)的相關(guān)內(nèi)容加強(qiáng)學(xué)習(xí)。

　　一、時效制度

　　本內(nèi)容在教材中，是貫徹始終的內(nèi)容。不同的行為在不同的時間內(nèi)完成，產(chǎn)生不同的法律效力。

　　(一)時效的分類

　　時效包括：保護(hù)時效和訴訟時效。

　　保護(hù)時效，簡而言之，就是法院或?qū)徟袡C(jī)關(guān)對某一事件最長的保護(hù)時間;訴訟時效，簡而言之，就是提起訴訟的時間。

　　二者的不同在于：起算時間不同，保護(hù)時效的期間從權(quán)利受到侵害之日起計算，而訴訟時效的期間從當(dāng)事人知道或應(yīng)該知道權(quán)利被侵害之日起計算。保護(hù)時效的期間為20年，即從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，法院不予保護(hù);訴訟時效分為普通訴訟時效和特別訴訟時效。普通訴訟時效期間為2年，特別訴訟時效期間為1年和4年。詳見第一章�？忌鷳�(yīng)該將普通訴訟時效、特殊訴訟時效和保護(hù)時效結(jié)合起來分析問題。

　　例如：甲公司對乙公司的權(quán)利侵害發(fā)生1981年1月1日，從侵害的性質(zhì)看，適用普通訴訟時效2年。若乙公司在1991年1月1日知道其權(quán)利受到侵害，應(yīng)在2年內(nèi)向法院提起訴訟，即1991年1月1日至1993年1月1日之間提起訴訟，否則乙喪失訴訟的請求權(quán)，但其實體權(quán)利并未消滅，乙公司仍然可以要求甲公司予以賠償。若乙公司在2002年1月1日知道其權(quán)利受到侵害，由于超過了20年的保護(hù)時效(1981年1月1日至2000年12月31日)，法院不再予以保護(hù)。

　　(二)時效的中止、中斷。(新增、重點、難點)

　　1、時效的中止和中斷的異同

　　共同特征：訴訟時效的中止、中斷都發(fā)生在時效的進(jìn)行中;都是因為發(fā)生的法定事由而暫時停止時效的計算。

　　不同之處：對于訴訟時效的中止，在法定事由消失以后，訴訟時效繼續(xù)計算;訴訟時效的中斷，在法定事由消失以后，訴訟時效重新計算。

　　2、訴訟時效的中止和中斷的內(nèi)容在第一章，而實際涉及此內(nèi)容的是第七章《票據(jù)法律制度》中因時效而消滅票據(jù)權(quán)利的規(guī)定、第八章《合同法》中保證時效的中止和中斷、第五章《破產(chǎn)法》中有關(guān)問題的規(guī)定。

　　(1)第七章《票據(jù)法律制度》中因時效而消滅票據(jù)權(quán)利的規(guī)定是今年新增內(nèi)容。在《票據(jù)法》中規(guī)定了票據(jù)權(quán)利的取得和消滅。當(dāng)事人可以因出票、轉(zhuǎn)讓而取得票據(jù)權(quán)利，也可以通過稅收、繼承、贈與、企業(yè)合并等方式取得票據(jù)權(quán)利。票據(jù)權(quán)利在取得后，可能因一些事由而消滅，其中因時效期間屆滿而消滅是非常重要的一種情況。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)權(quán)利在一定的時間不行使即消滅。具體規(guī)定：1、持票人對出票人或承兌人的權(quán)利，限于從票據(jù)到期之日起2年內(nèi)。即見票即付的匯票、本票從出票日起2年。2、持票人對支票出票人的權(quán)利，從出票之日起6個月。3、持票人對前手的追索權(quán)，在被拒絕承兌或被拒絕付款之日起6個月。4、持票人對前手的再追索權(quán)，自清償之日起或被提起訴訟之日起3個月。以上所講的2年、6個月、3個月都是時效期間，是《票據(jù)法》對特殊時效期間的規(guī)定，時效期間屆滿不予行使，票據(jù)權(quán)利歸于消滅。注意時效期間的起算點。

　　(2)第八章《合同法》中關(guān)于保證合同訴訟時效的規(guī)定是今年教材新增知識點，也是重點、難點，考生要結(jié)合第一章訴訟時效的內(nèi)容學(xué)習(xí)理解。依照《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人對保證期間有約定的，按約定期間承擔(dān)保證責(zé)任;如果未約定保證期間的，保證期間從主債務(wù)履行期屆滿之日起開始計算。保證分為一般保證和連帶保證。一般保證要求債務(wù)人在不能清償債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)先申請執(zhí)行債務(wù)人的財產(chǎn)，在債務(wù)人財產(chǎn)不足清償?shù)那闆r下，執(zhí)行保證人的財產(chǎn)。連帶保證則在債務(wù)人不能清償債務(wù)時，債權(quán)人可以直接要求執(zhí)行保證人財產(chǎn)�！逗贤�法》規(guī)定，一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁的，從判決或仲裁生效之日起開始計算保證合同的訴訟時效。一般保證合同的保證人享有先訴抗辯權(quán)，是否承擔(dān)保證責(zé)任，取決于債權(quán)人在保證期間內(nèi)是否對債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁。保證責(zé)任的訴訟時效，實際是指債權(quán)人對保證人提起訴訟的時間規(guī)定。

　　例如：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C企業(yè)為一般保證人。保證期間為2006年1月1日至2006年7月1日。如果A企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，則B銀行應(yīng)該在保證期內(nèi)對A企業(yè)首先提起訴訟。

　�、偌僭O(shè)B銀行對A企業(yè)提起訴訟的時間為2006年9月1日，保證人對C企業(yè)的保證責(zé)任可以免除。

　　②假設(shè)B銀行對A企業(yè)提起訴訟的時間為2006年4月1日，保證人對C企業(yè)的保證責(zé)任不能免除。如果法院判決書生效時間為2006年6月1日，經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行A企業(yè)的全部財產(chǎn)70萬，對于未償還的30萬可以要求C保證人償還。如果C企業(yè)承擔(dān)了保證責(zé)任，則債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅。如果C企業(yè)拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，則B銀行可以對C企業(yè)提起訴訟。訴訟時效期間從2006年6月1日開始計算，期間為2年(普通訴訟時效)。

　　債權(quán)人對保證人提起訴訟時效的期間，不考慮強(qiáng)制執(zhí)行的時間，從判決或仲裁裁定生效之日起計算保證責(zé)任的訴訟時效。

　　連帶保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計算保證責(zé)任的訴訟時效期間。保證人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時效從保證人向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任之日起開始計算。連帶保證人是否承擔(dān)保證責(zé)任，取決于債權(quán)人是否在保證期間內(nèi)向其提出償還請求。

　　例如：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C企業(yè)為連帶保證人，保證期間為2006年1月1日至2006年7月1日。如果A企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，則B銀行可以要求A企業(yè)清償，也可以在保證期內(nèi)直接要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任。如果B銀行在2006年9月1日要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任，C企業(yè)可以不予承擔(dān)保證責(zé)任。如果B銀行在2006年4月1日要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任，C企業(yè)的保證責(zé)任不予免除。如果C企業(yè)拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，B銀行可以對C企業(yè)提起訴訟。從2006年4月1日計算訴訟時效的期間2年。如果C企業(yè)在4月1日履行了保證責(zé)任，那么可以向主債務(wù)人A企業(yè)追償。如果A企業(yè)拒絕償還，那么C企業(yè)可以對A企業(yè)提起訴訟，訴訟時效期間從2006年4月1日開始計算，即從保證人替?zhèn)鶆?wù)人承擔(dān)保證責(zé)任之日起計算，訴訟時效期間也是2年。原理與第一章訴訟時效的內(nèi)容是一致的。

　　法律規(guī)定，對于一般保證，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證訴訟時效也中斷;對于連帶保證，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證訴訟時效不中斷。無論一般保證還是連帶保證，主債務(wù)訴訟時效中止，保證訴訟時效中止。

　　在一般保證中，債權(quán)人在保證期間內(nèi)對債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁的，那么債權(quán)人對一般保證人的訴訟時效中斷。從判決書或裁定生效之日起，重新計算訴訟時效。

　　例如：乙企業(yè)向甲銀行貸款100萬，丙企業(yè)為一般保證人，保證期間為2003年1月1日至6月1日。如果乙企業(yè)到期不能償還本息，則甲銀行應(yīng)當(dāng)在保證期內(nèi)，首先對債務(wù)人乙企業(yè)提起訴訟。假設(shè)甲銀行在2003年4月1日對乙企業(yè)提起訴訟，那么甲銀行對保證人丙的訴訟時效期間在4月1日中斷。法院的判決生效時間假設(shè)為2003年6月1日，那么甲銀行可以在2005年6月1日以前保證人丙提起訴訟。

　　在連帶保證中，債權(quán)人在保證期間要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從要求承擔(dān)責(zé)任之日起計算債權(quán)人對保證人的訴訟時效期間。保證人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時效，從保證人向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任之日起開始計算。

　　二、資本制度

　　以《公司法》資本制度為核心，與其他組織法，如《個人獨資企業(yè)法》、《合伙企業(yè)法》、《外商投資企業(yè)法》等對資本制度的規(guī)定比較，歸納總結(jié)。

　　(一)資本制度的形式

　　一般來說，資本制度有三種形式：法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。

　　法定資本制是指公司注冊資本的數(shù)額必須在公司章程中予以規(guī)定，發(fā)起人在公司設(shè)立時，必須一次性繳足或募足，否則公司不能成立。按繳納方式不同分為：一次繳納、分期繳納。

　　授權(quán)資本制是指在公司設(shè)立時，雖然在章程中載明公司資本總額，但公司不必發(fā)行資本的全部，只需認(rèn)足或繳足資本中的一部分，公司即可成立。

　　折衷資本制是指公司資本總額在公司設(shè)立時由章程規(guī)定，但股東只需認(rèn)足一定比例的資本額，公司即可成立。其余部分授權(quán)董事會在一定的期間內(nèi)發(fā)行，且發(fā)行總額不得超過法律限制。折衷資本制是在前兩種資本制的基礎(chǔ)上衍生出來。

　　在我國，主要實行法定資本制，即分期繳納的法定資本制。

　　法定資本制度主要體現(xiàn)在對法定資本最低限額的規(guī)定�！豆�司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為3萬元人民幣;一人有限責(zé)任公司法定注冊資本的最低限額為10萬元人民幣。股份有限公司的注冊資本的最低限額為500萬元人民幣。在新的《公司法》中，取消了按公司經(jīng)營內(nèi)容區(qū)分注冊資本最低限額的規(guī)定，實行統(tǒng)一的最低注冊資本限額的規(guī)定�！豆�司法》規(guī)定，法定資本的最低限額是指向公司登記管理機(jī)關(guān)登記的實繳的出資額。

　　(二)具體規(guī)定

　　1、出資期限

　�、佟豆�司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分股東可以自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　　在《外商投資企業(yè)法》中，分期出資的，在取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天實收資本可以為零。但在《公司法》中規(guī)定，公司取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天，實收資本不能為零，至少是注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本。

　�、诓坏陀�20%是指全體股東的出資額，而不是指每個股東的首次出資比例都不得低于20%。

　　③一人有限責(zé)任公司的資本必須一次繳足，不得分期出資。

　　2、股份公司可以采取發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。在發(fā)起設(shè)立的情況下，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%;在募集設(shè)立情況下，股份公司的注冊資本為登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額，不得分期出資。

　　3、出資方式

　　《公司法》規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)出資。

　�、僦灰�非貨幣資產(chǎn)可以用貨幣估價、可以依法轉(zhuǎn)讓就可以用作出資

　　對作為出資的非貨幣性資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實資產(chǎn)，不得高估或低估作價;必須辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　4、違反出資義務(wù)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　(1)違反出資義務(wù)的情形

　�、俟蓶|拒絕出資。主要表現(xiàn)在拒絕辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　�、谔摷俪鲑Y。股東認(rèn)繳的出資額未實際交付。

　　③抽逃出資。以公司的登記為時間界限。登記前股東可以抽回出資，登記后不得抽回出資，即抽逃出資，是法律不允許的。

　�、苓t延出資。即不按期足額繳納，應(yīng)當(dāng)向按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，給其他股東造成損失的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　�、莩鲑Y不能。事實上的不能出資或法律上的不能出資。

　�、蕹鲑Y不實。出資財產(chǎn)的價值顯著低于公司章程規(guī)定的份額。

　　(2)違反出資義務(wù)的法律責(zé)任

　　股東未按期足額繳納出資的，應(yīng)當(dāng)向按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任;如果出資不實，承擔(dān)補繳差額的責(zé)任，設(shè)立時的其他股東對公司設(shè)立時的出資承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　應(yīng)引起注意的幾點：

　　※在法定資本及資本制度方面，《公司法》和《破產(chǎn)法》的規(guī)定有結(jié)合點，體現(xiàn)在債務(wù)人的破產(chǎn)財產(chǎn)上：《破產(chǎn)法》規(guī)定，法院受理破產(chǎn)案件后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納其認(rèn)繳的出資，不受出資期限的限制。

　　※關(guān)于轉(zhuǎn)投資的規(guī)定：《公司法》規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資，但不得成為對所投資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。在對外投資規(guī)模方面，由公司章程規(guī)定投資總額和單項投資額�！豆�司法》規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資，可以由董事會、股東會或股東大會作出決議。

　　※資本充實的責(zé)任為法定責(zé)任，作為公司發(fā)起人或股東，不得在協(xié)議或公司章程中規(guī)定免除資本充實責(zé)任。

　　考生可以將公司、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和三資企業(yè)的資本制度作橫向比較

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